挪用公款“歸個(gè)人使用”的理解與認(rèn)定

曲伶俐

    自從1988年的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》首次規(guī)定了挪用公款罪以來，有關(guān)挪用公款“歸個(gè)人使用”的司法解釋和立法解釋可謂層出不窮。其中，最高人民法院針對(duì)這一問題先后做出了三個(gè)司法解釋，即1989年11月6日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題的解釋》第二條第（一）項(xiàng)； 1998年5月9日最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條； 2001年9月18日最高人民法院《關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個(gè)人使用有關(guān)問題的解釋》第一條、第二條。最高人民檢察院針對(duì)這一問題先后做出了兩個(gè)司法解釋，即1999年8月6日最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》第一條第（二）項(xiàng)和2000年3月14日最高人民檢察院《關(guān)于挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用行為的法律適用問題的批復(fù)》。上述司法解釋在挪用公款“歸個(gè)人使用”的認(rèn)定上，存在著相互矛盾。最高人民法院的司法解釋認(rèn)為，挪用公款“歸個(gè)人使用”包含兩種情況。一是“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，以個(gè)人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、私營(yíng)合伙企業(yè)等使用的，屬于挪用公款歸個(gè)人使用”；二是“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，為謀取個(gè)人利益，以個(gè)人名義將公款借給其他單位使用的，屬于挪用公款歸個(gè)人使用”。最高人民檢察院的司法解釋，只是將挪用公款歸自然人和私有公司、企業(yè)使用認(rèn)定為挪用公款歸個(gè)人使用，將挪用公款歸非私有制單位使用排除在挪用公款罪之外。

為了進(jìn)一步規(guī)范對(duì)于挪用公款“歸個(gè)人使用”的解釋，協(xié)調(diào)最高人民法院和最高人民檢察院針對(duì)這一問題的不同司法解釋，2002年4月28日九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過了《關(guān)于刑法第三百八十四條第一款的解釋》（以下簡(jiǎn)稱立法解釋），立法解釋將挪用公款“歸個(gè)人使用”的含義解釋如下：“有下列情形之一的，屬于挪用公款‘歸個(gè)人使用’：（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；（二）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；（三）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。”這一立法解釋為挪用公款“歸個(gè)人使用”的認(rèn)定提供了法律依據(jù)。

1、立法解釋規(guī)定了挪用公款供自然人使用的，屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”。根據(jù)刑法規(guī)定，“歸個(gè)人使用”是挪用公款罪的基本特征，從字面含義看，個(gè)人就是指的自然人。因此，挪用公款供本人、親友或者其他自然人使用，是挪用公款“歸個(gè)人使用”的應(yīng)有之義。對(duì)此，理論界和實(shí)務(wù)界均無異議。值得說明的是，立法解釋在規(guī)定“將公款供本人、親友或者其他自然人使用”時(shí)，未強(qiáng)調(diào)“以個(gè)人名義”還是“以單位名義”，對(duì)此應(yīng)如何理解呢？筆者認(rèn)為，挪用公款罪的犯罪主體是國(guó)家工作人員個(gè)人，單位實(shí)施的挪用公款行為，是單位行為，而不是個(gè)人行為，由于刑法并沒有規(guī)定單位挪用公款罪，因此，追究“以單位名義”實(shí)施的挪用公款罪的刑事責(zé)任，有違罪刑法定原則。另外，從刑法設(shè)立挪用公款罪的宗旨來看，主要是懲治國(guó)家工作人員個(gè)人擅自挪用公款歸個(gè)人使用的行為，顯然，“以單位名義”挪用公款供自然人使用的行為并非擅自行為。因此，將公款供自然人使用只能是“以個(gè)人名義”。當(dāng)然，如果立法解釋能夠明示“以個(gè)人名義”，必將防止挪用公款案件認(rèn)定上的偏差。

2、立法解釋規(guī)定了以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的，屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”。首先，立法解釋對(duì)“其他單位”的所有制性質(zhì)和是否具有法人資格并未做出限定，意味著這里的“其他單位”，從所有制性質(zhì)上，既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括私營(yíng)所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位。從是否具有法人資格上，既包括具有法人資格的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括不具有法人資格的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、私營(yíng)合伙企業(yè)。立法解釋的這一規(guī)定是科學(xué)的。因?yàn)椋皇请S著公司制改革的逐步深入和外資的大量涌入，私有公司、企業(yè)的比重越來越多，這就要求刑事立法對(duì)公私企業(yè)予以平等保護(hù)。二是挪用公款給非私有單位使用，同樣構(gòu)成對(duì)公款所有單位占有權(quán)、使用權(quán)的侵犯，挪用公款給私有單位或非私有單位使用，其危害性并無本質(zhì)區(qū)別。

其次，挪用公款供其他單位使用，必須“以個(gè)人名義”為必要條件。所謂“以個(gè)人名義”是指挪用人違反財(cái)經(jīng)管理制度，未經(jīng)合法程序批準(zhǔn)、許可，將公款擅自借給其他單位使用（一般不存在書面的借款合同）。如果挪用公款給其他單位使用，是經(jīng)過單位集體討論通過或者同意的，屬于以單位名義挪用公款的行為。目前，對(duì)于以單位名義將公款供其他單位使用，個(gè)人沒有謀取私利的行為，依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，屬于違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律的行為，對(duì)有關(guān)的負(fù)責(zé)人只能給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分。

3、立法解釋規(guī)定了以單位名義將公款供其他單位使用，在一定條件下屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”?！耙詥挝幻x”的表現(xiàn)形式，一是經(jīng)過單位集體討論通過或者同意；二是以單位名義與其他單位簽訂了借款合同。在司法實(shí)踐中，以單位名義將公款供其他單位使用的情況比較復(fù)雜，有的是經(jīng)單位集體研究決定以單位名義借出公款，謀取單位利益；有的是單位負(fù)責(zé)人個(gè)人決定以單位名義借出公款，謀取個(gè)人利益；有的是職務(wù)上具有管理、經(jīng)手公款權(quán)力的人擅自與其他單位簽訂借款合同，謀取個(gè)人利益。這些行為是否均構(gòu)成挪用公款罪，理論界和實(shí)務(wù)界爭(zhēng)議頗大。立法解釋明確了“個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的”，屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”。所謂個(gè)人決定是指并非單位集體研究決定，主要指單位負(fù)責(zé)人個(gè)人決定的情形，也包括其他職務(wù)上具有管理、經(jīng)手公款權(quán)力的人超越職權(quán)與其他單位簽訂借款合同的情況，如單位業(yè)務(wù)員擅自以單位名義與其他單位簽訂借款合同。所謂謀取個(gè)人利益，包括獲取金錢、財(cái)物等物質(zhì)利益和就業(yè)、升學(xué)、晉職、晉級(jí)、出國(guó)旅游、調(diào)動(dòng)工作等非物質(zhì)利益。為本人和其他個(gè)人獲取上述利益，不論是否已實(shí)際獲取，都屬于“謀取個(gè)人利益”。以單位名義將公款供其他單位使用，必須同時(shí)具備個(gè)人決定和謀取個(gè)人利益兩個(gè)條件。如果是單位集體研究決定將公款供其他單位使用，謀取單位利益的，不構(gòu)成挪用公款罪，如果是單位負(fù)責(zé)人利用單位的集體研究決定，暗中謀取個(gè)人利益的，可以構(gòu)成受賄罪。如果挪用人個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，沒有謀取個(gè)人利益，不構(gòu)成挪用公款罪。如果致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，可以構(gòu)成濫用職權(quán)罪。