作者：姜強

庭前準備工作的落腳點是制定訴訟策略。

從較為寬泛的角度看，訴訟策略包括要不要提起訴訟、是否申請保全、提出何種訴訟請求或者抗辯、訴訟請求所依據(jù)的規(guī)范是什么或者抗辯所依據(jù)的規(guī)范基礎是什么、該規(guī)范基礎所要求的事實和證據(jù)與你的證據(jù)之間是否匹配、是否準備在訴訟中和解以及你的和解方案是什么，甚至包括庭審中的某些訴訟技巧如何運用等等。

寬泛意義上的訴訟策略具有戰(zhàn)略意義，它在某種程度上已經(jīng)跳出了訴訟本身，將訴訟置于你的當事人商業(yè)、社會、情感目的實現(xiàn)的大框架內(nèi)，訴訟或許只是一個實現(xiàn)這個目的的手段，它可能指向訴訟的結(jié)果，也可能指向訴訟的進程，但都是服務于當事人實質(zhì)需求的手段。

在商業(yè)糾紛中，訴訟本身有可能成為阻止對方公司公開上市的手段，有可能成為阻止對方公司兼并重組的工具，也有可能成為阻止公司解散的方法，更有可能是為了讓對方當事人成為談判桌上的另一方。

在民事交易中，訴訟本身的成因和目的就更多，農(nóng)村鄰里之間的訴訟不少是為了“面子”，家事案件中的感情因素往往占據(jù)重要地位，名譽權案件中的社會評價則往往是原告訴訟目的的首選。

但是，整體而言，絕大多數(shù)民商事案件的最終目的都是為了經(jīng)濟利益，只不過經(jīng)濟利益的表現(xiàn)形態(tài)有所區(qū)別。

我聽到過一位律師談庭前訴訟準備這個話題，他是從關心客戶目標的角度談戰(zhàn)略意義的訴訟策略的：

“在與客戶溝通的過程中，我認為，最為重要的目標的是客戶關心的核心問題。如果說客戶不關心訴訟案件的勝或者敗，他只關心財產(chǎn)保全的解封，能夠在什么樣的條件下，在多長期限內(nèi)完成，那這個就是我們律師的工作重點，把其他客戶雖然關心、也與案件勝訴敗訴有關的問題放后。對這個問題，從我工作的經(jīng)歷來看，有一個逐漸變化的過程。

法學院畢業(yè)的學生有一個普遍的現(xiàn)象，就是喜歡作出法律分析和法律判斷。與客戶溝通時，首先判斷當事人的權利義務是什么，你要的錢能不能成立，對方的抗辯能不能成立等，他們更愿意把自己看成一個法官的角色。

隨著經(jīng)驗的增加，我現(xiàn)在更愿意關注客戶的商業(yè)目標是什么。例如前面所講的查封，如果解封之后，他的財產(chǎn)能夠流動，或者他用其他的流動價值少的、變現(xiàn)能力差的替換到被查封財產(chǎn)之后，他的整個商業(yè)活動就活躍起來，經(jīng)營就會跟上。

再例如，客戶要求這個案件兩年內(nèi)必須結(jié)案，作為律師就要考慮如何兩年內(nèi)能夠結(jié)案。我們可能選擇訴訟，也可以不選擇訴訟而建議客戶與對方談判，甚至放棄一部分利益作一個具有強制執(zhí)行力的公證債權文書等等。

訴訟在這里并不是優(yōu)先選擇。因為如果采取訴訟手段，對方當事人如果不配合，采取其他商業(yè)手段，將來即使勝訴，對于客戶而言，也只是勝訴而已，他的商業(yè)目標也許根本就實現(xiàn)不了。

所以，對于法官而言，最為關心的是裁判結(jié)果的正確與否。而對于律師而言，除了裁判結(jié)果的正確與否，我還要關注其他客戶的復雜多元的商業(yè)目標。有時候，商業(yè)目標要優(yōu)先于裁判結(jié)果這個目標?！?/span>

這就是戰(zhàn)略意義的訴訟策略，將訴訟作為一種手段而非目的，將訴訟置于當事人的整體商業(yè)背景和商業(yè)目標之下考慮問題，有時候?qū)τ趧僭V這個目標的追求并非是最重要的。

如果把訴訟策略定位在較為狹窄的含義上，假定你的當事人就是要實實在在地起訴或者應訴，這種情況下的訴訟策略就可以定位為，依據(jù)你所準備的證據(jù)，你準備起訴誰、提出何種訴訟請求或者抗辯、你的請求權基礎或者抗辯基礎是什么、請求權基礎與抗辯基礎是否與你的證據(jù)所能證明的事實相互匹配。

狹義上的訴訟策略具有戰(zhàn)術意義，但就訴訟本身而言，它又要求你具有戰(zhàn)略眼光。它要求你深入到訴訟的每一個環(huán)節(jié)，具體化地考慮問題。從規(guī)范基礎的解釋到事實的裁剪、從受訴法院的類案的裁判思路到證據(jù)的評價標準、從訴訟文書到庭審表達，都服務于成功說服法官接受你的訴訟請求或者抗辯這一目的。

無論廣義上的還是狹義上的訴訟策略，都需要你在庭審前梳理清楚，它基本上決定了這個訴訟的成敗。

以我的觀察和經(jīng)驗，一個案件的二審、再審結(jié)果在相當高的程度上是由一審的訴訟策略所決定的。就好比在叢林里尋找一條通向外面的道路，一審就是這條道路的方向，當你走到一半時，發(fā)現(xiàn)方向錯誤了，要改變它所付出的成本和代價要遠遠高于從一開始就調(diào)整好方向所花費的代價。