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記得小的時(shí)候,在我們家鄉(xiāng),大人都希望自己的孩子不僅會(huì)個(gè)一招兩式,更要學(xué)會(huì)下棋。學(xué)武術(shù)可以強(qiáng)身健體,還能用來(lái)正當(dāng)防衛(wèi),可說(shuō)是一舉兩得。下棋可以開發(fā)和訓(xùn)練孩子的智力,便于在日后的競(jìng)爭(zhēng)中獲得勝利。想想這樣培養(yǎng)孩子的方式還是頗有道理。 在學(xué)下棋時(shí)候,長(zhǎng)輩向我們傳授最多的就是“三步棋”的戰(zhàn)法。后來(lái)發(fā)現(xiàn),這個(gè)“三步棋”適用所有的零和博弈游戲,當(dāng)然也包括我們的律師訴訟業(yè)務(wù)。于是,我大膽將這個(gè)“三步棋”的思維模式作了定型化設(shè)計(jì),作為控制團(tuán)隊(duì)辦案質(zhì)量的工具。 一.基本模型 在一個(gè)訴訟案件中,不管我們代理的是請(qǐng)求的一方還是抗辯的一方,在采取任何訴訟行動(dòng)前都要按如下三個(gè)步驟進(jìn)行論證: 1.擬定訴訟行動(dòng)方案; 2.預(yù)測(cè)對(duì)手抗辯策略; 3.制定反制應(yīng)對(duì)方案。 我們將上述三步的訴訟方案論證方法叫做“三步棋”的論證方式。 如果我們擬采取的行動(dòng)方案,沒(méi)能通過(guò)上述“三步棋”的論證,則需要對(duì)原訴訟行動(dòng)方案進(jìn)行修改,然后依上述程序再次進(jìn)行“三步棋”論證,直到通過(guò)論證為止。 基本模型圖如下: 二.基本功能 1.預(yù)測(cè)訴訟方案效果; 2.有效管理客戶預(yù)期。 三.應(yīng)用場(chǎng)景 在設(shè)計(jì)訴訟請(qǐng)求、舉證和質(zhì)證策略、論證方案時(shí),運(yùn)用“三步棋”的方法提高訴訟策略的可行性和有效性。 四.案例應(yīng)用 (一)案情介紹 2010年1月1日甲公司向乙公司出具還款協(xié)議,在協(xié)議中甲公司承諾在2010年5月31日前向乙公司還清全部欠款100萬(wàn)元,現(xiàn)甲公司未按約定履行還款協(xié)議,乙公司決定對(duì)甲公司提起訴訟。 (二)“三步棋”論證 如果我們是乙公司的代理律師,應(yīng)按如下方式進(jìn)行方案論證: 1.擬定訴訟行動(dòng)計(jì)劃 乙公司初步確定起訴方案,即準(zhǔn)備向法院提出:“判令被告甲公司償還乙公司欠款100萬(wàn)元及逾期還款給乙公司造成的利息損失”。 2.預(yù)測(cè)對(duì)手抗辯策略 作為乙公司的代理人,在初步確定起訴方案后,應(yīng)當(dāng)換位至甲公司的立場(chǎng),預(yù)測(cè)甲公司就乙公司的訴訟方案可能提出的抗辯策略。在本案中,我們預(yù)測(cè)甲公司可能會(huì)提出訴訟時(shí)效抗辯。 3.制定反制應(yīng)對(duì)策略 針對(duì)甲公司提出的時(shí)效抗辯,乙公司必須提出反制策略,即乙公司如何應(yīng)對(duì)甲公司提出的該時(shí)效抗辯。就此,我們應(yīng)當(dāng)協(xié)助乙公司收集有關(guān)證明訴訟時(shí)效中止、中斷的證據(jù)。 收集到有效應(yīng)對(duì)甲公司訴訟時(shí)效抗辯的證據(jù)后,才能實(shí)施上述擬定的起訴方案,對(duì)甲公司提起訴訟。 如果無(wú)法解決甲公司可能提出的訴訟時(shí)效抗辯,則應(yīng)當(dāng)采取如下措施: (1)修正原定的起訴方案,然后再利用“三步棋”對(duì)修正后的起訴方案進(jìn)行論證; (2)向乙公司充分披露訴訟風(fēng)險(xiǎn),只有在取得客戶書面同意的情況下才能執(zhí)行原定的起訴方案; (3)如果乙公司無(wú)法承受可能面臨的訴訟風(fēng)險(xiǎn),又不能找到有效的替代策略,則建議乙公司暫不提起訴訟,或終止委托代理合同。 法官在對(duì)具體案件作出處理時(shí),不僅要考慮請(qǐng)求一方的主張,同時(shí)還要考慮相對(duì)方的抗辯,因此在采取訴訟行動(dòng)前我們養(yǎng)成使用“三步棋”的方法進(jìn)行論證的習(xí)慣,對(duì)于控制訴訟風(fēng)險(xiǎn),提高案件結(jié)果的預(yù)測(cè)精準(zhǔn)度以及有效管理客戶預(yù)期有一定作用。 |
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來(lái)自: 馬青山洛鄭律師 > 《律師事務(wù)》