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為什么人們看到法律時(shí)首先想到的是公平正義,而不是理性選擇?(上)

 timtxu 2022-09-29 發(fā)布于江蘇

工人日?qǐng)?bào)—中工網(wǎng) 記者 蘇墨

生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店

我們依稀覺(jué)得是人類(lèi)“創(chuàng)造”了法律,所以應(yīng)該已經(jīng)很了解它了,但知其然未必知其所以然。法律的深層邏輯和人類(lèi)的道德直覺(jué)(公平或正義)可以用簡(jiǎn)單的數(shù)學(xué)公式來(lái)描述嗎?絕大多數(shù)法律人對(duì)此不以為然,因?yàn)樗麄円庾R(shí)不到自己接受的法學(xué)教育從一開(kāi)始就毀滅了這種希望。

法律最古老的源頭應(yīng)該是個(gè)最簡(jiǎn)單的算法,即“返還法則”,它是人類(lèi)制度文明的邏輯起點(diǎn),也是民法和刑法的共同源頭。本書(shū)講述了從返還法則到復(fù)雜法律制度的演化史,以此呈現(xiàn)法律的深層邏輯,打破部門(mén)法的界限,以聯(lián)結(jié)思維取代割據(jù)思維,把不同門(mén)類(lèi)的法律知識(shí)點(diǎn)重新組合,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)法學(xué)內(nèi)部及法學(xué)和其他學(xué)科的融會(huì)貫通。

現(xiàn)在,請(qǐng)作者來(lái)談?wù)?/p>

(根據(jù)本書(shū)內(nèi)容以及作者聊天整理)

法律為什么如此簡(jiǎn)單?

我遇到的最深?yuàn)W的法律問(wèn)題,是法律為什么如此簡(jiǎn)單——那種令人吃驚的簡(jiǎn)單。法律是以其簡(jiǎn)單性而非復(fù)雜性向整個(gè)宇宙來(lái)展現(xiàn)它的神奇和幽默的。

其實(shí)我最初的打算只是兌現(xiàn)一個(gè)承諾。身為法學(xué)院的老師,……要講的東西太多,但時(shí)間有限,不能在規(guī)定的課時(shí)把我想的東西全部講完。末了,只好哄騙學(xué)生說(shuō):“將來(lái)我會(huì)寫(xiě)本書(shū)……”這不過(guò)是結(jié)束課程的套話(huà),也沒(méi)人信以為真,但套話(huà)說(shuō)的次數(shù)多了,就變成了承諾。我是一不小心掉進(jìn)了自己的套路。

按說(shuō)兌現(xiàn)這個(gè)承諾并不難,畢竟有那么多年的教學(xué)資歷……但人心總是貪婪的,寫(xiě)作的野心很容易膨脹——我希望吸引更多的讀者,也希望討論更多的問(wèn)題……把道理講清楚并不難,難的是把道理講得讓人容易懂,讓人喜歡聽(tīng)。

我確實(shí)很希望,把法律曾經(jīng)帶給我的那種驚奇感和幽默感,傳遞給每一個(gè)讀者,甚至是外星人 ——如果它們確實(shí)存在,并且有興趣了解人類(lèi)制度文明的秘密的話(huà)。

至于法律為什么如此簡(jiǎn)單,老實(shí)說(shuō)我還沒(méi)有完全搞清楚,如果非要讓我給出一個(gè)答案,那我會(huì)說(shuō):唯有簡(jiǎn)單,才能容得下復(fù)雜。

歷史是被我撕碎了的布娃娃

我承認(rèn)這樣對(duì)待歷史的態(tài)度很粗暴,但同時(shí)相信有創(chuàng)造,就有毀滅。但是你放心,我能向所有讀者做個(gè)承諾,雖然歷史成了廢墟,但是在這本書(shū)呈現(xiàn)的歷史的廢墟上,能讓你撿到一些更加稀缺更有價(jià)值的東西比如腦洞、創(chuàng)意和想象力。

這本書(shū)叫《法律簡(jiǎn)史》 ,但其實(shí)沒(méi)有常規(guī)意義上的法律史 ,我所講述的是法律的演化史 ,更像是一種虛擬的歷史或者叫做一些歷史模型 。其實(shí)你把這些歷史模型轉(zhuǎn)移到另外一個(gè)平行時(shí)空比如維斯特洛大陸或者潘多拉星球他們也照樣適用 。

有人說(shuō)歷史是個(gè)任人打扮的小姑娘,可是在這本書(shū)里歷史更慘,它已經(jīng)變成一個(gè)被我撕碎了的布娃娃。在我眼里,歷史還可以是一種知識(shí)編碼,一個(gè)按照時(shí)間順序組裝法律知識(shí)的框架。當(dāng)然,這里所說(shuō)的“時(shí)間順序”,不過(guò)是個(gè)邏輯上的先后次序。

倘若追根溯源,那么人類(lèi)制度文明的古老起點(diǎn)應(yīng)該是個(gè)非常簡(jiǎn)單的法則。而我能找到的簡(jiǎn)單法則,就是演化博弈論中的著名策略——“以牙還牙”(Tit for Tat, TFT),我給它取了個(gè)更好聽(tīng)的名稱(chēng)叫作“返還法則”,它也許就是民法和刑法的共同源頭?!^“法律簡(jiǎn)史”,講述的就是從返還法則到復(fù)雜法律制度的演化史。

我只能說(shuō)本書(shū)有的只是因果關(guān)系,但這些因果關(guān)系,可以為真實(shí)的歷史提供解釋。只要承認(rèn)原因先于結(jié)果,需要先于滿(mǎn)足,簡(jiǎn)單先于復(fù)雜,那么,諸如此類(lèi)的命題——契約先于規(guī)則,產(chǎn)權(quán)制度先于交易制度,松散型婚姻先于緊密型婚姻……就是可以論證的。這些命題沒(méi)有確切的時(shí)間刻度,但在我眼里這就是歷史,哪怕只是邏輯的歷史而非真實(shí)的歷史,你把這套邏輯的歷史搬到地球之外的另一個(gè)平行時(shí)空也照樣適用。

其實(shí),對(duì)絕大多數(shù)讀者來(lái)說(shuō)重要的不是了解歷史,而是理解法律,尤其是理解法律的深層邏輯,這對(duì)于職業(yè)法律人至關(guān)重要 。

我拆掉了專(zhuān)業(yè)門(mén)檻,但沒(méi)有拆掉智力門(mén)檻

來(lái)自經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)、生物學(xué) 或者其他學(xué)科背景專(zhuān)業(yè)人士都不難讀懂,甚至一個(gè)高中生也能讀得懂,但你得是非常聰明的高中生 。

“該當(dāng)性”的依據(jù)是道德直覺(jué),“違法性”的依據(jù)就是法律,用這樣的詞匯去定性一個(gè)行為,你不覺(jué)得是在兜圈子嗎?……要是順著這個(gè)路子走下去,我還可以創(chuàng)造一個(gè)新概念叫作“請(qǐng)求權(quán)事實(shí)基礎(chǔ)坍塌之抗辯”,可別被嚇住,它的意思不過(guò)是“我不欠你錢(qián)了”。

太多的概念以及對(duì)概念的解釋?zhuān)寂c日常語(yǔ)言漸行漸遠(yuǎn),終于變成各種稀奇古怪的行話(huà)和黑話(huà)。在這種氛圍中,法律人要做到頭腦清醒著實(shí)不易,術(shù)語(yǔ)學(xué)的烏煙瘴氣令人窒息,現(xiàn)在的法學(xué)教育如果還沒(méi)有把法科生的創(chuàng)造力和思考能力消磨殆盡,那簡(jiǎn)直是個(gè)奇跡。

這本書(shū)寫(xiě)作的風(fēng)格很親民,但是親民不意味著簡(jiǎn)單,這是一本硬書(shū),道理講得很密集,你讀懂每一個(gè)部分都不難,但是要連續(xù)閱讀一個(gè)小時(shí)就會(huì)感覺(jué)很燒腦,這是意料之中的,因?yàn)椋也鸬舻闹皇菍?zhuān)業(yè)門(mén)檻并沒(méi)有拆掉智力門(mén)檻。

它會(huì)成為你世界觀的一部分

本書(shū)講述的大部分知識(shí)是不需要記憶的,只要你理解了,就不容易忘記。這些知識(shí)是活的,它能在你頭腦里自動(dòng)扎根,然后開(kāi)枝散葉,成為你世界觀的一個(gè)組成部分。

解釋歷史只是本書(shū)的副功能,主功能還是解釋現(xiàn)行的法律制度,歷史可以拿來(lái)作為對(duì)比和參照——如果你了解了它過(guò)去的樣子,你就更容易了解它為什么是現(xiàn)在的樣子,沒(méi)準(zhǔn)兒還能想象它未來(lái)的樣子。本書(shū)的寫(xiě)作目標(biāo),一如副標(biāo)題所示,致力于呈現(xiàn)法律乃至“人類(lèi)制度文明的深層邏輯”。

現(xiàn)有法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的教科書(shū)都是按照法律的不同門(mén)類(lèi)編寫(xiě)的,……如此編寫(xiě)有利有弊,好處自不必說(shuō),隱含的代價(jià)是沒(méi)能緩解法學(xué)內(nèi)部原有的割據(jù)狀態(tài),沒(méi)能讓法學(xué)和其他學(xué)科對(duì)接起來(lái),也因此削弱了理論本身的威力。這就是機(jī)會(huì),一個(gè)打破學(xué)科壁壘的機(jī)會(huì),就這么陰差陽(yáng)錯(cuò)地留給了我。機(jī)不可失,所以本書(shū)的寫(xiě)作自始至終帶有強(qiáng)烈的聯(lián)結(jié)色彩,我完全無(wú)視不同法律部門(mén)之間的人為界限,盡可能讓每個(gè)道理的穿透力發(fā)揮到極致。

只要能歸結(jié)到一個(gè)邏輯之下,我才不在乎所討論的問(wèn)題屬于哪種法。沒(méi)把話(huà)題扯到病毒或昆蟲(chóng)就算我很克制了,雖然不克制的討論也時(shí)有發(fā)生。這種看似混亂的寫(xiě)作并非沒(méi)有章法,它能抹除傳統(tǒng)法學(xué)烙在你頭腦里的思想鋼印,深化你對(duì)法律的理解,直至融會(huì)貫通。

當(dāng)然,本書(shū)準(zhǔn)備的磨石不是為法律人專(zhuān)用的,因?yàn)槲覜](méi)有設(shè)定任何專(zhuān)業(yè)壁壘和知識(shí)門(mén)檻。只要具備常識(shí),不帶偏見(jiàn),擁有開(kāi)放的心靈,來(lái)自任何專(zhuān)業(yè)背景或沒(méi)有任何專(zhuān)業(yè)背景只要有一定文化水平的人,都能輕松愉快地從頭讀到尾。而且本書(shū)講述的道理,原本就可以和生物學(xué)、生態(tài)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)乃至工程學(xué)無(wú)礙兼容。如果有誰(shuí)說(shuō)法律是個(gè)封閉的城堡,那么本書(shū)非要在城堡墻壁上鑿出個(gè)窗口不可。對(duì)于外行人,這個(gè)窗口是通向城堡的路;對(duì)于法律人,窗口外面是燦爛的星空。

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