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探討|責(zé)令改正或者限期改正應(yīng)當(dāng)獨(dú)立做出

 一zhi可愛小豬 2018-08-16

《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時,應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。”對于責(zé)令改正決定的作出,這是一個程序法上的普遍依據(jù)。


值得注意的是,很多法律、法規(guī)、規(guī)章的具體條文,在行政責(zé)任中,也規(guī)定了責(zé)令改正或者限期改正。這些具體規(guī)定,是實(shí)體法上的依據(jù)。


在實(shí)踐中,如何作出責(zé)令改正或者限期改正,出現(xiàn)不同的做法。一種是,單獨(dú)作出行政處理決定,下發(fā)《責(zé)令改正通知書》,一種是在行政處罰決定中體現(xiàn)責(zé)令改正或者限期改正內(nèi)容。我們認(rèn)為,責(zé)令改正或者限期改正應(yīng)當(dāng)獨(dú)立做出。


一、責(zé)令改正或者限期改正不是行政處罰


在學(xué)理上,責(zé)令改正或者限期改正,是一種行政命令類的行政處理決定。這種行政處理決定與行政處罰決定是并列的,因此很多條文中出現(xiàn)“責(zé)令并處罰”的表述。行政處理決定的作出不需要經(jīng)過《行政處罰法》中陳述、申辯、聽證等告知程序,可以直接作出。


《行政處罰法》第八條規(guī)定:”行政處罰的種類:(一)警告;(二)罰款;(三)沒收違法所得、沒收非法財物;(四)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;(六)行政拘留”,責(zé)令改正或者限期改正無論具體內(nèi)容如何,都不屬于這六種行政處罰,更談不上“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”。實(shí)踐中,已經(jīng)有法院判例否決了行政機(jī)關(guān)寫入《行政處罰決定書》的做法。


二、責(zé)令改正或者限期改正是對違法行為后果的消除


消除違法后果的義務(wù),存在兩種模式。一種是行政機(jī)關(guān)直接消除,最為典型的是《道路交通安全法》第一百零四條:“未經(jīng)批準(zhǔn),擅自挖掘道路、占用道路施工或者從事其他影響道路交通安全活動的,由道路主管部門責(zé)令停止違法行為,并恢復(fù)原狀,可以依法給予罰款”。這里的“恢復(fù)原狀”是道路主管部門的義務(wù)。因為道路公物損毀,有可能影響公共安全,具有緊迫性。


另外一種是,將消除違法行為后果的義務(wù)通過責(zé)令改正或者限期改正決定賦予當(dāng)事人。


三、責(zé)令改正或者限期改正應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人救濟(jì)權(quán)


過去,有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,責(zé)令改正或者限期改正并未對當(dāng)事人科處新的義務(wù)。我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是不對的。


例如《防洪法》第五十三條規(guī)定:“違反本法第十七條規(guī)定,未經(jīng)水行政主管部門簽署規(guī)劃同意書,擅自在江河、湖泊上建設(shè)防洪工程和其他水工程、水電站的,責(zé)令停止違法行為,補(bǔ)辦規(guī)劃同意書手續(xù);違反規(guī)劃同意書的要求,嚴(yán)重影響防洪的,責(zé)令限期拆除;違反規(guī)劃同意書的要求,影響防洪但尚可采取補(bǔ)救措施的,責(zé)令限期采取補(bǔ)救措施,可以處一萬元以上十萬元以下的罰款?!?/span>


這里的“責(zé)令限期拆除”“責(zé)令限期采取補(bǔ)救措施”的作用都是消除違法行為的后果,而且存在輕重的不同;但是,在根本上,采取拆除措施或者補(bǔ)救措施,都給當(dāng)事人增加了行為義務(wù),因而應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人救濟(jì)權(quán)和救濟(jì)途徑。


考慮到這些責(zé)令改正決定往往具有現(xiàn)實(shí)上的緊迫性,應(yīng)當(dāng)在法律文書中注明訴訟、復(fù)議期間不停止執(zhí)行。


四、責(zé)令改正或者限期改正應(yīng)當(dāng)具有可執(zhí)行性


《行政強(qiáng)制法》第二條第三款規(guī)定:“行政強(qiáng)制執(zhí)行,是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請人民法院,對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織,依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為?!边@里的行政決定既包括處罰類行政決定,也應(yīng)當(dāng)包括命令類行政決定;既包括直接行政強(qiáng)制執(zhí)行,也包括間接強(qiáng)制執(zhí)行。有的法律直接規(guī)定了行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人不履行責(zé)令改正或者限期改正時,行政機(jī)關(guān)具有直接強(qiáng)制執(zhí)行權(quán),如《公路法》第七十九條規(guī)定:“違反本法第五十四條規(guī)定,在公路用地范圍內(nèi)設(shè)置公路標(biāo)志以外的其他標(biāo)志的,由交通主管部門責(zé)令限期拆除,可以處二萬元以下的罰款;逾期不拆除的,由交通主管部門拆除,有關(guān)費(fèi)用由設(shè)置者負(fù)擔(dān)。”


《行政強(qiáng)制法》還對間接強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)進(jìn)行了普遍授權(quán),該法第五十條規(guī)定“行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定,當(dāng)事人逾期不履行,經(jīng)催告仍不履行,其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的,行政機(jī)關(guān)可以代履行,或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。”這里的“排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定”明顯屬于消除違法行為后果的行政決定。


五、如果實(shí)體法沒有規(guī)定責(zé)令改正或者限期改正,《行政處罰法》第二十三條可以作為兜底條款、普遍性授權(quán)而得到適用


有的違法行為,其危害后果沒有轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)危害性,并且隨著行為結(jié)束、時間經(jīng)過而消除,因而沒有責(zé)令改正的的必要性,例如行政機(jī)關(guān)不會因為當(dāng)時當(dāng)事人闖紅燈、不按導(dǎo)向車道行駛等違法行為,責(zé)令當(dāng)事人重新走一次原路線。但是,由于立法的疏忽,可能出現(xiàn)本應(yīng)當(dāng)規(guī)定責(zé)令改正或者限期改正,而實(shí)際沒有規(guī)定的情況。這時,行政機(jī)關(guān)就有必要根據(jù)《行政處罰法》第二十三條的普遍授權(quán),依職權(quán)作出責(zé)令改正或者限期改正的決定。


綜上,我們認(rèn)為,一份合格的責(zé)令改正法律文書,應(yīng)具有一下幾個要素:


(一)當(dāng)事人基本情況;


(二)查明的違法事實(shí)、危害后果;


(三)責(zé)令改正或者限期改正的法律依據(jù);


(四)進(jìn)行責(zé)令行政處理,當(dāng)事人作為義務(wù)具體內(nèi)容和目標(biāo);


(五)當(dāng)事人不服責(zé)令改正或者限期改正決定時的救濟(jì)途徑、及救濟(jì)期間是否停止執(zhí)行;


(六)當(dāng)事人不履行時的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式和依據(jù)。

示例:


責(zé)令改正違法行為通知書

龍綜執(zhí)責(zé)改字〔2018〕00003號


李某山:


經(jīng)查,2018年6月-8月,你在小型水庫龍口市下丁家鎮(zhèn)大園水庫管理范圍內(nèi)從事影響水庫安全運(yùn)行的采砂活動,違反了《山東省小型水庫管理辦法》第十三條第(七)項的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條、《山東省小型水庫管理辦法》第二十五條及第(六)項的規(guī)定,現(xiàn)責(zé)令你:


1.立即采取補(bǔ)救措施。


2.于2018年8月20日17時前,恢復(fù)采砂前的水庫原狀,并接受復(fù)查。


逾期不履行本處理決定的,我局將依據(jù)《行政強(qiáng)制法》第五十條、五十一條的規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行。


你若對本決定不服的,可自收到本決定書之日起六十日內(nèi)向龍口市人民政府申請行政復(fù)議,也可以在六個月內(nèi)直接向龍口市人民法院提起行政訴訟。復(fù)議、訴訟期間不停止執(zhí)行。 

 

龍口市綜合行政執(zhí)法局

2018年8月11日

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