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優(yōu)秀律師必備的九種思維,你都擁有了嗎?

 芬芳家園阿芳 2018-08-16

來源:智善 轉(zhuǎn)自中國律師商學(xué)院


觀察和學(xué)習(xí)優(yōu)秀律師的思維模式、思維習(xí)慣,對于年輕律師成長有 著非常重要的意義。優(yōu)秀律師的思維模式究竟有何特質(zhì)?涵蓋了哪些 內(nèi)容?遵循怎樣的思維路徑?

當(dāng)事人思維


律師接受當(dāng)事人委托,為當(dāng)事人提供法律服務(wù),首先應(yīng)當(dāng)要有當(dāng)事人思維。什么是當(dāng)事人思維?就是要求律師能夠站在當(dāng)事人權(quán)益的角度進(jìn)行法律化思考,從而更好地維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益。

在訴訟當(dāng)中,應(yīng)當(dāng)基于事實、證據(jù)和法律關(guān)系,有效維護(hù)當(dāng)事人利益;在非訴當(dāng)中,要以當(dāng)事人的訴求作為思考事實和法律關(guān)系的基點(diǎn)。

以股權(quán)投資為例,在股權(quán)投資協(xié)議的起草過程中,當(dāng)事人思維就需要很好地考慮資金的安全性、標(biāo)的企業(yè)團(tuán)隊穩(wěn)定性、投資回報的可預(yù)期性。律師需要將當(dāng)事人的這些核心權(quán)益,通過協(xié)議條款予以表達(dá)和明確。

缺少當(dāng)事人思維,就無法體會當(dāng)事人對自身權(quán)益的焦慮與擔(dān)心,就難以確保全身心地投入到當(dāng)事人委托的法律事務(wù)之中。當(dāng)事人思維,要求律師把“當(dāng)事人的事情”當(dāng)成“自己的事情”,認(rèn)真、細(xì)致、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)厝?yīng)對,去尋求法律和法理的支撐,在案涉事實、證據(jù)和法律關(guān)系中,極力尋求維護(hù)當(dāng)事人利益的路徑和方式。

事實思維


律師要有“事實”思維,這看似非常簡單的問題,做到卻非常不容易。很多律師不能區(qū)分“客觀事實”“主觀事實”“推證事實”。法律事務(wù)中的“事實”,既有當(dāng)事人主觀陳述的事實,也有結(jié)合相應(yīng)證據(jù)材料而“推論的事實”,還有一些客觀事實的成分。這些不同的“事實”及“事實的不同”,律師需要做到洞若觀火。

律師的事實思維,需要我們在接觸和處理案涉事實時,非常關(guān)注這樣一些問題:事實完整么?各個環(huán)節(jié)能否緊密銜接?真實么?真實性有多大?有沒有相應(yīng)證據(jù)予以證實?這些事實在法律上怎么認(rèn)定?這些都是律師事實思維的重要方面。

在接待當(dāng)事人或者聽取當(dāng)事人陳述時,律師需要高度注意的是,這些事實具備怎樣的法律性質(zhì),細(xì)節(jié)是否完整,還有沒有需要發(fā)問核實的部分。

以借貸事實為例,律師的事實思維需要聚焦于以下問題:是否有借條?金額對不對?如何支付?支付的憑據(jù)?有無還款?有無收據(jù)?

憑借事實思維,優(yōu)秀律師往往能夠迅速地理出案件事實的大致輪廓,從而能夠做到“八九不離十”,洞悉和明了案件基本情況。

證據(jù)思維


律師的證據(jù)思維,不僅體現(xiàn)在對證據(jù)的重視,也體現(xiàn)在對證據(jù)的運(yùn)用和把握。很多律師可能以為,證據(jù)思維只需要聚焦于證據(jù)的三性即可,證據(jù)的其他方面不是關(guān)注重點(diǎn),這種認(rèn)識與我們所倡導(dǎo)的證據(jù)思維相去甚遠(yuǎn)。

“證據(jù)乃是訴訟之王”,具備良好證據(jù)思維的律師無疑能在法庭上瀟灑自如。律師的證據(jù)思維,貫穿于律師實務(wù)的全部過程。無論是訴訟還是非訴,律師都需要具備良好的證據(jù)意識。

對于訴訟而言,律師在接案過程中需要仔細(xì)收集和梳理當(dāng)事人的已有證據(jù),對證據(jù)進(jìn)行簡要分析。律師應(yīng)該清楚告訴當(dāng)事人,還需要收集哪些證據(jù),哪些事實還需要證據(jù)加以證明,如何進(jìn)一步收集和整理證據(jù)等等。

在案件處理過程中,證據(jù)思維要求律師關(guān)注這些問題:

現(xiàn)有的證據(jù)能夠證明哪些事實?哪些事實還需要證據(jù)證明?證據(jù)之間可否相互驗證?是否需要申請證人出庭?是否需要向法院申請調(diào)取證據(jù)?當(dāng)事人提供的證據(jù)有無法律風(fēng)險、相應(yīng)風(fēng)險有無向當(dāng)事人予以釋明等等。

庭審過程中,則需要圍繞案件事實,就己方證據(jù)的證明事項、證明目的向法庭陳述清楚;就對方提供的證據(jù),以證據(jù)的三性為核心,就其證明對象、證明事項、證明效力、證明目的等進(jìn)行陳述和反駁。

律師的證據(jù)思維,需要深入到律師工作的每一個細(xì)節(jié),也需要融入到律師自身職業(yè)習(xí)慣之中。

規(guī)則思維


法律規(guī)則是律師需要精心耕耘的領(lǐng)地,律師也正是因為對法律規(guī)則的精熟,才彰顯其價值和功能。因此,規(guī)則思維的重要性不言自明。問題在于,律師如何形成規(guī)則思維?或者說,規(guī)則思維對于律師來說意味著什么?

在我們看來,所謂規(guī)則思維,是指以規(guī)則為基礎(chǔ)對有關(guān)事實進(jìn)行剖析和解構(gòu)的思維方法、路徑和方式。

律師的規(guī)則思維,首先,需要對法律規(guī)范的系統(tǒng)性學(xué)習(xí)。法律規(guī)范的學(xué)習(xí),是可以依循特定的學(xué)習(xí)路徑來進(jìn)行的。以民法為例,《民法通則》及《民通意見》基本勾勒出了我國民法體系的基本框架。對這兩個規(guī)范性文件熟悉了,然后就可以依循債權(quán)(合同法)、物權(quán)(物權(quán)法、擔(dān)保法)、親權(quán)(婚姻法、繼承法)、侵權(quán)(侵權(quán)責(zé)任法),這樣路徑就會比較清晰,不同法律規(guī)范之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系也比較清楚。

其次,律師的規(guī)則思維需要對規(guī)則的反復(fù)推究。一些重點(diǎn)的法條,比如合同法52條、54條、93條、94條等在合同糾紛中經(jīng)常援用的條款,就需要反復(fù)推究其立法旨意、規(guī)范結(jié)構(gòu)以及實際運(yùn)用。通過對這些核心法條的反復(fù)推究,就能精準(zhǔn)地把握相應(yīng)法律關(guān)系。

再次,律師的規(guī)則思維,需要能夠精準(zhǔn)地將不同案件事實進(jìn)行法律上的甄別。這是非常重要的實務(wù)技能。每一個事實,在法律上具有怎樣的意義,彼此之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系等等,都需要以律師的規(guī)則思維為基礎(chǔ)。在許多復(fù)雜案件中,律師的規(guī)則思維,一方面可以指導(dǎo)律師從諸多的事實當(dāng)中“取其精要”,一方面也能引導(dǎo)律師解決該類案件的基本路徑。

程序思維


程序?qū)τ趯嶓w權(quán)利的意義,已經(jīng)有學(xué)者進(jìn)行了充分的論證。亞里士多德曾說過:“一個好的律師要與法律共舞,就要把一個復(fù)雜事件冷酷地分解為若干個環(huán)節(jié)。這個律師要能夠‘獨(dú)立’并且‘封閉’地分析事件每一個環(huán)節(jié),一步一步,得到結(jié)論?!?/p>

律師的程序思維,不是深究程序與實體權(quán)利的關(guān)系,也不是探究程序如何正當(dāng)化的問題,而是如何充分利用法定的程序維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。

律師的程序思維,首先是以法定程序為基點(diǎn),訴訟法及相關(guān)司法解釋的是程序思維的奠基石。

其次,程序思維也是一種解決法律實務(wù)問題的方案與路徑。無論對于訴訟還是非訴業(yè)務(wù),程序化思維都意義重大。通過程序化,可以使復(fù)雜的法律實務(wù)變得明晰可控;同時,程序化思維也有助于防范實務(wù)過程中可能出現(xiàn)的問題和差錯。

再次,程序化思維也是律師維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的重要策略。以行政訴訟為例,對行政程序合法性的質(zhì)疑,在很多時候都是贏得訴訟的關(guān)鍵。

在民商事訴訟中,提起訴訟之時,對財產(chǎn)進(jìn)行保全,無疑也是利用程序維護(hù)權(quán)益的重要措施;在刑事案件之中,在偵查環(huán)節(jié)、移送審查環(huán)節(jié)的法律意見書,往往也能取得非常好的效果。

建設(shè)性思維


建設(shè)性思維,一方面是指在現(xiàn)行法律框架內(nèi)靈活運(yùn)用法律、建設(shè)性解決糾紛;一方面是指法律滯后的情形下,如何從法律發(fā)展的角度看待和分析實務(wù)問題。

律師的這種建設(shè)性思維,需要以法律規(guī)則為基礎(chǔ)。在很多時候,律師建設(shè)性思維能夠為糾紛解決提供各方接受的方案,能夠為法律的綜合、靈活運(yùn)用提供機(jī)會和范例。

綜合我們的實務(wù)經(jīng)驗,建設(shè)性思維的發(fā)揮,既不能過于受制于規(guī)范約束,又不能游離于規(guī)則之外,而是在各種可能的規(guī)則之中,以獨(dú)有的節(jié)奏,展現(xiàn)優(yōu)美的舞姿。

這種建設(shè)性思維,有時候可以理解為媒體因素的引入與渲染,有時候可以理解為充分發(fā)揮非正式法源的積極作用,有時候甚至可以理解為一種前瞻性、戰(zhàn)略性及共生性的思維。我們承辦的多起案件,尤其是商事糾紛案件中,借助于建設(shè)性思維,都為案件贏得了良好的效果。

互聯(lián)網(wǎng)思維


互聯(lián)網(wǎng)不僅是一個“工具與媒介”,也將是“一種生活方式”?;ヂ?lián)網(wǎng)思維對律師業(yè)、對律師執(zhí)業(yè)已經(jīng)形成了很大沖擊。

在我們看來,律師的互聯(lián)網(wǎng)思維,首先是利用互聯(lián)網(wǎng)為具體的法律實務(wù)提供借鑒和幫助。借助于互聯(lián)網(wǎng),大大地簡化了律師檢索的時間和方法。通過互聯(lián)網(wǎng)找尋法律依據(jù)、相關(guān)案例、相關(guān)文章等,都已經(jīng)變得極為方便。

其次,互聯(lián)網(wǎng)也逐步成為了承辦法律實務(wù)的通道與模式。隨著裁判文書網(wǎng)及各級司法機(jī)關(guān)的信息化進(jìn)程加速,許多的法律實務(wù),都可以借由互聯(lián)網(wǎng)來完成。比如立案、案件查詢、案件進(jìn)展等等,許多司法機(jī)關(guān)都已經(jīng)開始通過互聯(lián)網(wǎng)直接辦理。

再次,互聯(lián)網(wǎng)也逐步成為律師承攬案件、進(jìn)行宣傳推廣的重要途徑。國內(nèi)的諸多知名律界大咖,都對互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)用非常嫻熟。律師通過微博、微信、公眾號、個人網(wǎng)站等方式,對成功案例進(jìn)行推廣宣傳,并因此而承接更多的案源。那些具備互聯(lián)網(wǎng)思維,并能夠在法律實務(wù)中貫徹互聯(lián)網(wǎng)思維的律師,才可能在未來的競爭中勝出。

整合思維


所謂的整合思維,是一種綜合運(yùn)用法律的思維,是一種能夠?qū)⒎膳c其他許多因素相結(jié)合、相運(yùn)用的思維。

在這種思維之下,律師以自身所能調(diào)動的資源、知識為當(dāng)事人謀取合法利益,從而在法律服務(wù)的過程中創(chuàng)造價值。

相較于刑事訴訟,律師的整合思維,在民商事訴訟和行政訴訟當(dāng)中的運(yùn)用更顯重要。對于非訴實務(wù)而言,律師的整合思維更是得以創(chuàng)造價值的前提和基礎(chǔ);在并購實務(wù)當(dāng)中,如果律師缺乏整合思維,而僅僅依據(jù)法律規(guī)范,是很難交出一份亮麗的答卷的;在重組實務(wù)中,律師的這種整合思維及整合能力,往往也能贏得當(dāng)事人更多的掌聲與贊譽(yù)。

品牌思維


追求律師個人品牌,是走向成功律師的重要方面。

律師的品牌思維,好比鳥兒愛惜自己的羽毛,能促使律師在執(zhí)業(yè)過程中追求品牌化。律師品牌具有多方面的含義,既體現(xiàn)為律師的專業(yè)知識、實務(wù)技能,也體現(xiàn)為律師的職業(yè)道德,還體現(xiàn)為律師的個人魅力。

因此,我們提倡律師以品牌思維來看待執(zhí)業(yè)問題,既能夠防范和減少許多不規(guī)范執(zhí)業(yè)行為,也能夠促使律師不斷提升自身專業(yè)知識和專業(yè)技能,還能夠促使律師更好地處理好與同行之間、同事之間、當(dāng)事人之間的關(guān)系。

律師思維,絕非法律知識可以涵蓋和替代,也非經(jīng)辦幾個實務(wù)案例能夠養(yǎng)成,它是律師法律知識、法律素養(yǎng)、法治精神等多方面的綜合反映和展現(xiàn)。

對于年輕律師而言,實務(wù)案例的學(xué)習(xí)固然重要,不斷地培育和錘煉自身思維,也不可或缺。律師思維的寬度、廣度和深度,是優(yōu)秀律師的重要標(biāo)準(zhǔn),也是鑒別執(zhí)業(yè)水準(zhǔn)的重要指針。

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