雁塔交通工會(huì)圖書館推薦—法理15  法得傳統(tǒng)與法的現(xiàn)代化

書抄于2016年5月8日

 

 

一、法律意識(shí)

人們的法律意識(shí)相對(duì)比較穩(wěn)定，具有一定的連續(xù)性；一個(gè)國(guó)家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)，很大程度上是因?yàn)榉梢庾R(shí)強(qiáng)有力的傳承的作用。

1、法律意識(shí)的概念。法律意識(shí)是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識(shí)和心理的總稱。法律意識(shí)相對(duì)獨(dú)立于法律制度。他可能先于法律制度而存在，也可能滯后于法律制度的發(fā)展。

2、法律意識(shí)的分類。法律意識(shí)在結(jié)構(gòu)上可以分為兩個(gè)層次，法律心理和法律思想體系。  法律心理是人們對(duì)法律現(xiàn)象表表面的、直觀的感性認(rèn)識(shí)和情緒，是法律意識(shí)的初級(jí)形式和階段；法律思想體系是法律意識(shí)的高級(jí)階段，它以理性化、理論化、知識(shí)化和特系化為特征，是人們對(duì)法律現(xiàn)象進(jìn)行理性認(rèn)識(shí)的產(chǎn)物，也是人們對(duì)法律現(xiàn)象的自覺的反映形式。

二、大陸法系與個(gè)英美法系

法系。法系是比較法學(xué)上的基本概念，指根據(jù)法的歷史之傳統(tǒng)和外特征的不同，對(duì)法所做得分類。在歷史上，世界各主要地區(qū)曾經(jīng)存在過許多法系，諸如印度法系、中華法系、伊斯蘭法系、民法法系和普通法法系，等等，印度法系與中華法系在法律制度的層面已經(jīng)消亡，但是，在法律意識(shí)層面依然存在。伊斯蘭法系、大陸法系、英美法系在法律制度層面上依然存在。當(dāng)今世界上最有影響的是民法法系和普通法法系。大陸法系與英美法系。

三、法的現(xiàn)代化

1、法的現(xiàn)代化的分類。根據(jù)法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來源，法的現(xiàn)代化過程大體上可以分為內(nèi)發(fā)型

法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代化；內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化，是指有特定社會(huì)自身力量產(chǎn)生的法的內(nèi)部創(chuàng)新。這種現(xiàn)代化是一個(gè)自發(fā)的、自下而上的、緩慢的、漸進(jìn)變革的過程；外源型法的現(xiàn)代化，是指在外部環(huán)境印影響下，社會(huì)受外部沖擊，引起思想、政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的變革，最終導(dǎo)致法律文化領(lǐng)域的革新；外源型法的現(xiàn)代化的重要特點(diǎn)，不僅表現(xiàn)為正式法律制度的內(nèi)部矛盾，而且反映正式法律制度與傳統(tǒng)習(xí)慣、風(fēng)俗、禮儀的激烈斗爭(zhēng)中，其特點(diǎn)在于，具有被動(dòng)性。由外部因素壓迫導(dǎo)致法律的現(xiàn)代化，如我國(guó)清末修律即為帝國(guó)主義列強(qiáng)的壓迫的的導(dǎo)致；具有依附性。法的現(xiàn)代化只是工具，一般被要求服務(wù)于政治、經(jīng)濟(jì)變革，如我國(guó)清末修律，法的現(xiàn)代化的目的在于富國(guó)強(qiáng)兵；具有反復(fù)性。傳統(tǒng)的本土文化與現(xiàn)代的外來文化之間矛盾比較尖銳，法的現(xiàn)代化過程經(jīng)常出現(xiàn)反復(fù)。如我國(guó)法的現(xiàn)代化過程中，傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法律制度之間的斗爭(zhēng)。因此，對(duì)外源型法的現(xiàn)代化國(guó)家來說，外來法律資源與本土法律傳統(tǒng)文化的關(guān)系始終是法的現(xiàn)代化能否成功的一個(gè)關(guān)鍵。

2、當(dāng)代中國(guó)法治現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程與的特點(diǎn)。中國(guó)法的現(xiàn)代化的進(jìn)程與所有外源型法的現(xiàn)代化有共同之處，又有自己的獨(dú)特之處。由被動(dòng)接受到主動(dòng)選擇；有模仿民法法系到建立中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度；法的夏現(xiàn)代化的起動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型。乙一方面是歷史上缺乏法治傳統(tǒng)；另一方面則是由于現(xiàn)實(shí)的迫切需要，在則雙重壓力夾擊下現(xiàn)代化過程追，法制建設(shè)具有濃厚的工具色彩和功利性；法律制度變革在前，法律觀念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭(zhēng)激烈。

四、法治理論

1、法治和法制的區(qū)別。法制古代就有；法制又稱法律制度的總稱，法治又稱良法之治；法治一詞明確了法律在社會(huì)生活中的最高權(quán)威，顯示了法律介入社會(huì)生活的廣泛性；蘊(yùn)含了法律調(diào)整社會(huì)生活的正當(dāng)性。

2、法制國(guó)家。法治國(guó)家或法治國(guó)是德語中最先使用的一個(gè)概念；法制國(guó)家有時(shí)又稱法治政府。其條件和標(biāo)準(zhǔn)主要由—通過法律保障人權(quán)，限制公共權(quán)力的濫用；良法的治理；通過憲法確立分權(quán)與權(quán)力制約的國(guó)家權(quán)力關(guān)系；賦予廣泛的公民權(quán)利；確立普遍的司法原則、司法獨(dú)立等。