12月初的下午茶，筆者作為前檢察官以自身實務(wù)經(jīng)驗，為大家梳理了律師對抗訴程序最易產(chǎn)生的五大誤讀（點擊閱讀原文）。由于民事抗訴程序是一套完全獨立于法院體系的獨立系統(tǒng)，相關(guān)審查程序與再審審查程序有明顯區(qū)別。除了上述五類誤讀之外，對于民事抗訴程序還有很多環(huán)節(jié)需要澄清。本期下午茶，筆者繼續(xù)為大家清掃抗訴程序的盲點，并提供更為實用的律師代理實務(wù)指引。

王真：2015年加入天同律師事務(wù)所，中國政法大學(xué)民商法學(xué)碩士，原北京市人民檢察院民事檢察處檢察員，從事民事行政檢察工作15年。曾榮立個人二等功兩次，個人三等功一次，最高檢察院“首屆全國檢察機關(guān)民事行政檢察業(yè)務(wù)競賽” 總成績第一名。

王峰：天同律師事務(wù)所疑難、復(fù)雜、重大訴訟案件的主要負(fù)責(zé)人，若干精品案例被《最高人民法院公報》、《民商事審判指導(dǎo)》等國家審判機關(guān)核心刊物收錄。2015 年，入選《亞洲法律事務(wù)》（ALB）“年度十五佳中國頂級訴訟律師”。

律師是當(dāng)事人與司法官之間的一道理性屏障，任何一個訴訟程序中律師的缺席，都可能會造成司法資源浪費。民事抗訴程序是各訴訟階段中律師缺席率最高的程序之一，對抗訴程序的不了解不僅影響律師代理的積極性，也影響到檢察監(jiān)督案件質(zhì)量和審查效率。律師與檢察官在抗訴程序中良性互動的缺乏，使大量應(yīng)該糾正的案件未進(jìn)入檢察監(jiān)督領(lǐng)域，同時也有大量無監(jiān)督價值案件流入檢察監(jiān)督程序，影響了這個程序作用的充分發(fā)揮。

本期下午茶，作者繼續(xù)梳理律師對民事訴訟抗訴程序最容易產(chǎn)生的一些誤解，并以此為出發(fā)點，提供一些抗訴案件代理的實務(wù)指引，供大家在實踐中參考。

誤讀一：檢察院抗訴后的再審改變率不高

檢察院抗訴成功率如何，是律師對抗訴程序最關(guān)心的問題之一。既然是民事訴訟程序的最后救濟階段，支持抗訴的概率低、抗訴改判難度大，也是該程序的應(yīng)有之義。但從下圖顯示的數(shù)據(jù)來看，相信還是超過了大多數(shù)人的預(yù)期和大多數(shù)律師的了解：

圖一：

圖二：

圖三：

圖四：

誤讀二：檢察機關(guān)對所有案件均可以依職權(quán)監(jiān)督

《民事訴訟法》第208條與第209條，將檢察院發(fā)現(xiàn)的情形與當(dāng)事人申請監(jiān)督情形分列，被認(rèn)為是檢察院有權(quán)依職權(quán)監(jiān)督的依據(jù)?！度嗣駲z察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則（試行）》（下稱《監(jiān)督規(guī)則》）第二十三條將檢察院依職權(quán)發(fā)現(xiàn)作為了案件來源之一，視為是對檢察院依職權(quán)監(jiān)督的法定化。依職權(quán)監(jiān)督指不需要當(dāng)事人申請即可由檢察院主動提起監(jiān)督程序，因依職權(quán)監(jiān)督可以回避當(dāng)事人申請的受理條件，對實務(wù)中的某些案件意義重大：

情景一、當(dāng)事人一審敗訴，因主觀原因未提起上訴，在申請再審被駁回后，欲申請檢察監(jiān)督，但該案不符合檢察院受理條件。

情景二、當(dāng)事人二審敗訴，在再審期限內(nèi)未申請再審，欲申請檢察監(jiān)督，但該案不符合檢察院受理條件。

情景三、當(dāng)事人申請檢察監(jiān)督，檢察院抗訴或發(fā)出檢察建議，法院作出的再審判決，當(dāng)事人仍不服，欲申請檢察監(jiān)督，但該案不符合檢察院受理條件。

上述三種情形，檢察院都不能再受理當(dāng)事人申請，但卻有可能依職權(quán)監(jiān)督。從這個意義上講，對某些案件而言，檢察監(jiān)督并不是最后救濟途徑，依職權(quán)提起的檢察監(jiān)督才是最后的救濟途徑。但并不是所有案件均可以依職權(quán)進(jìn)行監(jiān)督，少數(shù)情形下才能申請檢察機關(guān)依職權(quán)監(jiān)督：

實務(wù)tips1：律師可以代理當(dāng)事人申請檢察院依職權(quán)監(jiān)督，在該申請中的理由部分，一定要說明本案申請監(jiān)督符合上述三種情形的哪一項并說明理由。同時應(yīng)注意，該申請通常不具有案件受理的意義，僅是檢察院依職權(quán)監(jiān)督的線索來源，檢察院無義務(wù)給你任何答復(fù)。

實務(wù)tips2：《監(jiān)督規(guī)則》第41條沒有兜底條款，原則上講上述三種情形以外的情形，檢察院不能依職權(quán)監(jiān)督。但實踐中還有以下兩種情形，檢察院有可能依職權(quán)進(jìn)行監(jiān)督：一是檢察院在審查A申請監(jiān)督案件中，發(fā)現(xiàn)另案B是以A案為依據(jù)，而兩案均符合抗訴條件，或A案是以另案B為依據(jù)，而兩案均符合抗訴條件，檢察院會對B案依職權(quán)啟動監(jiān)督程序；二是檢察院的刑事檢察部門在辦理刑事案件中發(fā)現(xiàn)案涉民事裁判符合抗訴條件，將線索移交民事檢察部門，民事檢察部門審查后確認(rèn)當(dāng)事人有意愿申請監(jiān)督，可依職權(quán)啟動監(jiān)督程序。

誤讀三：檢察機關(guān)對調(diào)解的監(jiān)督僅限于“兩益”案件

根據(jù)《民事訴訟法》第208條規(guī)定，檢察院發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴或向同級人民法院提出檢察建議。從民事訴訟法的規(guī)定來看，似乎檢察院對調(diào)解書的監(jiān)督僅限于“兩益”案件。實際上，《監(jiān)督規(guī)則》已突破民事訴訟法對調(diào)解書監(jiān)督的范圍，對以下幾種情況，檢察院同樣可以監(jiān)督。

情景一、調(diào)解違反自愿原則：A公司因借款糾紛將B公司及擔(dān)保人C公司、D公司訴至法院，B公司與C公司偽造了一份D公司的特別授權(quán)委托書參加訴訟，并最終代D公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議。

情景二、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定：A公司與B公司因買賣合同糾紛達(dá)成調(diào)解協(xié)議，內(nèi)容為將未經(jīng)審批的劃撥土地由A公司轉(zhuǎn)讓給B公司。

情景三、虛假調(diào)解：張某為了逃避對第三人債務(wù)，與李某串通，虛構(gòu)債務(wù)，雙方在法院達(dá)成調(diào)解將名下財產(chǎn)直接抵償給李某。

實務(wù)tips1：上述三種情形，檢察院均不能抗訴，只能提出檢察建議。實踐中由于檢察建議的實際效力要低于抗訴，因此檢察院對調(diào)解書的監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)通常較高，尤其是違反自愿合法原則的調(diào)解監(jiān)督，通常要當(dāng)事人提供確實的證據(jù)證明，否則支持的可能性不高。

實務(wù)tips2：上述三種情形中，虛假調(diào)解案件檢察院發(fā)出監(jiān)督意見的比例更高，且被法院采納的比例也更高。實踐中，對虛假調(diào)解案件，只要有初步證據(jù)使檢察官懷疑本案虛假可能性較大，檢察院通常會采取比較積極的調(diào)查措施，案件被監(jiān)督和撤銷的可能性均較其他監(jiān)督類案件要高。

誤讀四：檢察院的抗訴標(biāo)準(zhǔn)高于法院再審標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《民事訴訟法》200條的規(guī)定，檢察院抗訴的條件與法院再審條件并無差別，但很多律師仍然認(rèn)為檢察院抗訴標(biāo)準(zhǔn)要高于法院再審標(biāo)準(zhǔn)，原因可能是將檢察院民事抗訴標(biāo)準(zhǔn)與刑事抗訴標(biāo)準(zhǔn)混同。實務(wù)中，檢察院對民事案件抗訴標(biāo)準(zhǔn)并不比法院再審標(biāo)準(zhǔn)高，且有可能難度要低于法院再審。理由有以下兩方面：

一是檢察院是監(jiān)督機構(gòu)，其對案件的審查目的在于糾錯，檢察院只要確認(rèn)原審存在符合抗訴條件的錯誤，即可提出抗訴，通常不會面臨原審法院或法官考核等案外因素的壓力。而法院再審由于涉及原審法院及法官的差錯案件評定等因素，提起再審可能存在一定的內(nèi)在壓力。

二是多數(shù)法院再審程序調(diào)整后，再審案件審查不再由立案庭進(jìn)行，而是由審判庭一并進(jìn)行再審審查、再審審理兩個程序。由于審判庭在立案審查階段即要考慮如裁定再審，在再審審理階段應(yīng)如何審判，以及最終是否需要改判，這就使得法院裁定再審的難度大大增加。而檢察院抗訴階段雖然也會考慮再審糾正可能性及執(zhí)行回轉(zhuǎn)難度等因素，但對抗訴的影響通常不具有決定意義。

實務(wù)tips1：檢察院更傾向于抗訴的幾類案件：

1、法律適用錯誤案件：

案例：最高人民檢察院抗訴的孚信永得拍賣公司申請監(jiān)督案認(rèn)為，法院強制拍賣行為與一般的委托拍賣行為性質(zhì)不同，屬于公法范疇，應(yīng)適用《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋關(guān)于人民法院強制執(zhí)行的規(guī)定，原審適用《拍賣法》及《城市房地產(chǎn)管理法》錯誤。該案再審法院完全采納了檢察院的抗訴意見，改判案涉《成交確認(rèn)書》有效?！菊浴睹袷滦姓z察精品案例選》第一輯】

2、維護(hù)弱勢權(quán)益案件：

案例：北京市人民檢察院抗訴的李德旺申請監(jiān)督案認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，可以認(rèn)定李德旺與昌盛機械廠之間已形成勞動關(guān)系，二審法院以李德旺重度智力殘疾為由認(rèn)定其不具有勞動關(guān)系主體資格，缺乏法律依據(jù)。再審法院撤銷原判發(fā)回重審，昌盛機械廠認(rèn)可存在勞動關(guān)系并一次性支付李德旺10萬元補償金。【摘自《人民檢察民事行政抗訴案例選》第十九期】

3、結(jié)果顯失公正案件：

案例：安徽省人民檢察院抗訴的星通公司申請監(jiān)督案認(rèn)為，案涉委托貸款既有第三人保證，又有債務(wù)人自己的房產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)依法先就抵押房產(chǎn)實現(xiàn)債權(quán)，二審判決星通公司就全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，結(jié)果顯失公正。另，判決對星通公司關(guān)于逾期綜合費用、逾期滯納金過高，應(yīng)予調(diào)整的請求未予支持，適用法律錯誤，結(jié)果顯失公正。再審法院撤銷原判發(fā)回重審，雙方當(dāng)事人完全采納抗訴意見并達(dá)成和解協(xié)議?！菊浴度嗣駲z察民事行政抗訴案例選》第二十期】

實務(wù)tips2：檢察院不傾向于抗訴的幾類案件：

1、法官行使裁量權(quán)案件：法官無論是程序上還是實體上，均有一定程度的自由裁量權(quán)，只要是行使自由裁量權(quán)在法律規(guī)定且合理范圍之內(nèi)的，檢察院通常會尊重。因此，如法官正常行使裁量權(quán)認(rèn)定證據(jù)、分配責(zé)任或酌定數(shù)額，檢察院通常不會抗訴。

2、事實認(rèn)定或法律適用有認(rèn)識分歧的案件：案件客觀事實無法還原，對依照現(xiàn)有證據(jù)推定的案件事實無法形成統(tǒng)一認(rèn)識，或者案件缺乏明確的法律規(guī)定，對如何適用法律存在認(rèn)識分歧的，檢察院通常認(rèn)為不符合《民事訴訟法》第200條規(guī)定的抗訴條件。

3、有其他救濟途徑的案件：當(dāng)事人申請監(jiān)督的裁判中，為當(dāng)事人留有另訴途徑，或案件當(dāng)事人可以通過另行提起訴訟、提起第三人撤銷之訴等其他訴訟途徑解決的，檢察機關(guān)通常會告知當(dāng)事人先通過其他訴訟途徑解決。

誤讀五：檢察監(jiān)督是一次性審查

《民事訴訟法》第209條規(guī)定，人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)進(jìn)行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。上述規(guī)定，被視為檢察院一次性審查的依據(jù)。問題在于如果是作出生效裁判法院的同級檢察院作出的不予提請抗訴決定，當(dāng)事人是否有權(quán)再次申請監(jiān)督？根據(jù)《監(jiān)督規(guī)則》第32條第五項之規(guī)定，很多人認(rèn)為，檢察院做出的不予提請抗訴決定也是審查終結(jié)決定，檢察院不能再行受理。

實踐中，由于上級檢察院有糾正下級院錯誤結(jié)論的職責(zé)，最高人民檢察院和一部分省市院打開了上述案件的再次申訴通道，對于作出生效裁判法院的同級檢察院作出不支持監(jiān)督申請決定的，當(dāng)事人可以向上級檢察院申請復(fù)查一次，由有抗訴權(quán)的檢察院對下級院結(jié)論進(jìn)行監(jiān)督。

實務(wù)tips1:目前尚不是所有檢察院都打開了上述復(fù)查渠道，渠道開放的程度也不同。有的檢察院絕對不受理，有的全部受理審查并作出書面答復(fù)意見，有的僅受理一部分明顯錯誤的案件，代理律師需要具體了解所在省市的具體情況。

實務(wù)tips2：上述案件受理與第一次申請監(jiān)督受理性質(zhì)上有所區(qū)別，理論上更接近于信訪程序，因此檢察院通常會有甄別的受理，且審查和答復(fù)均無時間規(guī)制，上級糾正下級結(jié)論的難度進(jìn)一步加大。

誤讀六：申請監(jiān)督的法律文書與再審申請書同質(zhì)

大多數(shù)被裁定駁回再審申請的案件，由于申請再審和申請監(jiān)督針對的裁判同一，很多律師在代理抗訴案件后直接將再審申請書修改名稱即提交檢察院。將申請監(jiān)督文書與再審申請書同質(zhì)對待，可能降低案件代理質(zhì)量和代理成效。

文書模板：

監(jiān)督申請書

申請人：××（一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位）性別、年齡、民族、工作單位、有效聯(lián)系方式。

（申請人為單位的，寫明單位名稱、住所地、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、有效聯(lián)系方式）

其他當(dāng)事人：××（一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位）性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、有效聯(lián)系方式。

（申請人為單位的，寫明單位名稱、住所地、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、有效聯(lián)系）

       申請人因與××××糾紛一案不服 ××人民法院作出的××號民事判決，申請人已于××××年××月××日向××人民法院申請再審，法院于××××年××月××日作出駁回再審申請裁定（或者法院至今未作出裁定）。根據(jù)《民事訴訟法》第二百零九條、第二百條第（）項之規(guī)定，提出監(jiān)督申請。

請求事項：

       1、申請人不服××人民法院作出的××號民事判決，請求××人民檢察院依法就上述判決提請××人民檢察院向××人民法院提出抗訴；

       2、請求××人民檢察院就本案向××人民法院抗訴，并監(jiān)督××人民法院依法提審本案，撤銷××人民法院作出的××號民事判決，改判駁回××的全部訴訟請求，并由其承擔(dān)本案全部訴訟費用。

事實及理由：

此致

××人民檢察院

申請人：×××

××年××月××日

實務(wù)tips1：如果申請監(jiān)督的裁判存在多類問題，最好按照案件定性問題、事實認(rèn)定問題、法律適用問題、程序違法問題這一邏輯順序排列，更符合檢察官的思維習(xí)慣。

實務(wù)tips2：《監(jiān)督申請書》是針對生效的裁判制作，理由部分主要圍繞原生效裁判，但如果駁回再審裁定中對原審法律適用或事實問題做了變更，還需同時針對駁回再審裁定錯誤問題進(jìn)行回應(yīng)。

實務(wù)tips3：案件如存在其他需反映的情況，可在理由的最后部分增加一部分“其他需要說明的情況”，例如檢察官可以調(diào)查核實的線索、法院存在的違法行為等情況反映。

實務(wù)tips4：檢察監(jiān)督階段更關(guān)注實體公正，而且強調(diào)監(jiān)督必要性，文書中在理由的最后部分可簡短分析該案的監(jiān)督必要性。例如對當(dāng)事人權(quán)益的影響程度、案件不良的引導(dǎo)意義、社會效果等。

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