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2012年民事訴訟法修訂的一項主要內容，就是加強了檢察院對民事訴訟的監(jiān)督，檢察監(jiān)督成為案件再審后民事權利唯一也是最后的救濟途徑。但修訂后民事訴訟法實施已近三年時間，律師對抗訴案件的代理卻未見明顯增加。據(jù)筆者觀察，律師代理抗訴案件的積極性不高，與對抗訴程序的不了解和誤讀密切相關。本期天同訴訟圈（微信號：tiantongsusong）從律師對抗訴程序最容易產生誤讀的五個要點出發(fā)，梳理民事檢察監(jiān)督程序的一些實操性內容，供各位在實務中參考。

王峰：天同律師事務所疑難、復雜、重大訴訟案件的主要負責人，若干精品案例被《最高人民法院公報》、《民商事審判指導》等國家審判機關核心刊物收錄。2015 年，入選《亞洲法律事務》（ALB）“年度十五佳中國頂級訴訟律師”。

王真：2015年加入天同律師事務所，中國政法大學民商法學碩士，原北京市人民檢察院民事檢察處檢察員，從事民事行政檢察工作15年。曾榮立個人二等功兩次，個人三等功一次，最高檢察院“首屆全國檢察機關民事行政檢察業(yè)務競賽” 總成績第一名。

民事檢察監(jiān)督是檢察院訴訟監(jiān)督的重要組成部分。2012年修訂的《民事訴訟法》涉及民事檢察監(jiān)督的條款多達八條，不僅拓展了檢察監(jiān)督的范圍，還增加了檢察監(jiān)督方式，并明確了檢察監(jiān)督手段，全面加強民事檢察監(jiān)督的意圖明顯。但即便如此，據(jù)檢察部門統(tǒng)計，律師代理民事檢察監(jiān)督案件的比例至今還不足10%。

檢察監(jiān)督案件中律師代理比例不高的原因，主要有以下幾個：一是案件揀選成本高。作為可依當事人申請發(fā)起的最后一個救濟程序，檢察監(jiān)督案件多采用風險代理方式，對案件質量要求高，案件代理轉換率低，案件揀選投入成本過高。二是案件周期長。由于要經過同級檢察院提請抗訴、上級檢察院抗訴兩道程序，再加上法院再審程序，正常取得案件結果的周期至少都在一年以上。三是律師價值體現(xiàn)度不高。抗訴案件的辦理以書面審查為主，沒有開庭程序，大多也不進行聽證。律師提交抗訴申請書后常常是“一入侯門深似?！?，只能被動等待審查結果，難以主動推進程序，律師價值體現(xiàn)不明顯，委托人往往只注重結果，對律師專業(yè)性的認同度比較低。

《民事訴訟法》將檢察監(jiān)督程序置于法院再審程序的規(guī)定之后，對再審后的救濟途徑作出了明確指引，如向法院申請再審沒有得到支持，檢察監(jiān)督就成為唯一也是最后的救濟途徑。但通常律師并不傾向于將案件指引至檢察監(jiān)督環(huán)節(jié)。據(jù)筆者觀察，雖然有上述可能的理由，但律師對民事檢察監(jiān)督程序的不了解和誤讀，才是更重要的原因。筆者從律師對檢察監(jiān)督最容易產生的模糊點出發(fā)，梳理民事檢察監(jiān)督程序的一些實操性內容，供律師在實務中參考。

誤讀一：民事檢察監(jiān)督等于抗訴

《民事訴訟法》第十四條將“人民檢察院有權對審判活動實行法律監(jiān)督?！毙薷臑椤叭嗣駲z察院有權對民事訴訟實行法律監(jiān)督。”上述修改對檢察院監(jiān)督的范圍進行了法定意義上的巨大擴張，即囊括了民事訴訟的全過程。而監(jiān)督對象則包括了法院生效裁判、法院訴訟行為及執(zhí)行行為。傳統(tǒng)的抗訴程序僅是針對生效裁判進行監(jiān)督，而這現(xiàn)在僅僅是檢察機關檢察監(jiān)督業(yè)務的一小部分。

這項修改使檢察監(jiān)督具備了綜合性和整體性監(jiān)督的巨大優(yōu)勢，對于跨領域、跨階段疑難民商事案件代理提供了一個可能更為有效的途徑。

情景一：刑民交叉。某國有銀行對外簽訂了一份保函，原行長因出具保函一事涉嫌瀆職犯罪被檢察院立案偵查。債權人提起民事訴訟要求國有銀行承擔擔保責任，法院經過一審、二審和再審，均判決國有銀行敗訴，國有銀行不服，認為原行長與債權人系惡意串通或以合法形式掩蓋非法目的，保函應屬無效。

實務TIPS：此類情形下，因原行長涉嫌瀆職案尚未偵查終結，其在檢察院的供述對民事案件的糾正至關重要。而檢察院對刑事案件證據(jù)的調取有明顯強于法院的天然優(yōu)勢，如果申請檢察院對該案民事判決抗訴，同時申請調取刑事案件中的關鍵證據(jù)，該案經檢察院抗訴及法院再審獲得改判的機率將大大增加。

情景二：民行交叉。某區(qū)房屋土地管理局將依法查封的B公司名下房產過戶給了C公司，對B公司享有合法債權的A公司提起行政訴訟，法院以B公司僅享有普通債權不具有行政訴訟主體資格，駁回A公司的起訴。A公司又提起要求確認B公司與C公司之間房屋買賣合同無效的訴訟，法院又以房屋已經過戶給C公司，C公司善意取得為由駁回A公司訴訟請求。

實務TIPS：此類情形下，A公司可就兩個案件一并向檢察院申請抗訴，由于大多數(shù)檢察院民事和行政檢察部門并未分設，依然是民事行政檢察部門統(tǒng)帥兩類訴訟監(jiān)督職能，其對于上述兩個案件可統(tǒng)一考慮，一并提出抗訴?？乖V后因兩案均在審判監(jiān)督庭審理，通常由同一合議庭審理，可實現(xiàn)兩個案件同時再審，大大節(jié)約當事人的訴訟成本。

情景三：判執(zhí)交叉。A公司訴B公司建筑工程合同糾紛，雙方經過招標程序備案的合同中明確B公司先期墊付工程款。法院認為A公司作為發(fā)包方因未能提供前期工程款項，造成工程窩工及停工損失，判決解除合同并判決A公司賠償B公司窩工損失1000萬元。在A公司申訴期間，B公司申請執(zhí)行，法院超裁判范圍查封了A公司名下的房產。A公司對于生效判決和執(zhí)行行為均不服。

實務TIPS：檢察院既有監(jiān)督生效裁判的職能，也有監(jiān)督執(zhí)行行為的職能，檢察院審查認為生效裁判錯誤，執(zhí)行行為亦存在超范圍執(zhí)行等違法情形的，可以先就執(zhí)行行為向法院發(fā)出說明函，要求法院說明執(zhí)行行為的合法性，法院不能說明的，檢察院應當向法院提出檢察建議，要求糾正違法執(zhí)行行為。法院采納檢察建議并糾正執(zhí)行違法行為的情況下，就為當事人提供了寶貴的暫停執(zhí)行時間，防止檢察院抗訴至法院裁定再審期間對方當事人轉移財產。

需要注意的是，受理生效裁判監(jiān)督案件的檢察院與受理執(zhí)行監(jiān)督案件的檢察院通常情況下并不同一，但鑒于檢察機關上下級是領導關系，上下級間的匯報、溝通更為通暢，實現(xiàn)對民事裁判和執(zhí)行行為的協(xié)同監(jiān)督不存在障礙。代理律師亦應注意及時向承辦檢察官說明兩案申訴情況，申請上級院督促下級院盡快履職。

誤讀二：申請對生效裁判監(jiān)督應向有抗訴權的檢察院提出

2013年11月實施的《人民檢察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則（試行）》（下稱《監(jiān)督規(guī)則》）關于管轄和受理分別在兩章中規(guī)定。第二章第十一條規(guī)定，對已經發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調解書的監(jiān)督案件，最高人民檢察院、作出該生效法律文書的人民法院所在地同級人民檢察院和上級人民檢察院均有管轄權。

上述規(guī)定讓很多人產生了誤解，認為生效裁判的同級及上級檢察院均能受理案件。但認真閱讀《監(jiān)督規(guī)則》的人會發(fā)現(xiàn)，第四章第三十五條只規(guī)定了生效裁判的同級檢察院受理。上述規(guī)定似存在矛盾之處，實則是最高檢解決案件“倒三角”并將案件下沉的安排。實踐中，如向上級檢察院提交監(jiān)督申請，上級院通常不會收取材料并告知應向同級檢察院提出。因此，我們建議律師不要勉強提交，即使上級檢察院接受材料，也一樣會將材料函轉下級檢察院，且上述函轉不帶有任何督辦意義，而材料在途時間無法把控，時間白白浪費。

情景四：A公司不服北京市第二中級人民法院二審判決，向北京市高院申請再審，北京市高院作出駁回再審申請的裁定，A公司不服該裁定，向北京市人民檢察院申請抗訴。

實操TIPS：此類情形下，北京市人民檢察院不會受理上述申請材料。駁回再審申請的裁定或駁回再審的通知書不屬于檢察院民事檢察監(jiān)督的范圍，申請監(jiān)督還是要向作出原生效裁判法院的同級檢察院即北京市檢二分院提出。

誤讀三：申請檢察監(jiān)督的條件與申請再審條件一致

檢察院受理檢察監(jiān)督案件的條件，與法院受理再審申請案件的條件大相徑庭。有很多符合《民事訴訟法》第200條的案件，當事人提出的檢察監(jiān)督申請可能因不符合檢察監(jiān)督受理條件而不能獲得受理。

為此，筆者結合《監(jiān)督規(guī)則》及實務，以更為簡潔的方式將檢察院受理（不受理）情形“一網打盡”。

注：28、29項，雖然檢察院不受理當事人申請，但檢察院認為確有錯誤的，有權依職權跟進監(jiān)督，再次抗訴或發(fā)出檢察建議。

誤讀四：檢察院的調查核實“有聲無勢”

《民事訴訟法》2012年修訂前，檢察院在民事檢察監(jiān)督案件中始終以謙抑為原則，較少進行案件事實調查，由于缺乏法律規(guī)定，檢察院調取證據(jù)的效力及地位也一直存在爭議。2012年修訂后的《民事訴訟法》明確賦予了檢察院調查核實權，《監(jiān)督規(guī)則》更是專節(jié)規(guī)定了調查核實權的具體行使，檢察院的調查權已法定化。主要內容可用下表列明：

實務TIPS：

1、雖然原則上檢察院是以依職權啟動調查為主，但實踐中自行啟動的并不常見，當事人提出調查核實的申請非常必要。申請理由要圍繞原審需監(jiān)督事項，而非當事人主張或查清案件事實。例如，原審法院采信了偽證，屬于監(jiān)督事項，以該項理由申請調查核實被檢察院接受的概率將大大增加。

2、申請調查核實前需了解當?shù)貙φ{查核實范圍的規(guī)制。例如北京市檢察院將調查核實范圍限定為四類：（一）可能損害國家利益或社會公共利益；（二）原審法院采信了偽證；（三）人民法院應當調查收集的證據(jù)沒有調查收集；（四）審判或執(zhí)行人員可能存在貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判或其他違法行為的。

誤讀五：民事檢察監(jiān)督審理周期過長

在2012年以前，沒有法律對檢察院案件審查期限作出明確規(guī)定，抗訴案件審查周期長成為普遍現(xiàn)象。修訂后的《民事訴訟法》第209條明確規(guī)定，人民檢察院對當事人的申請應當在三個月內進行審查，作出提出或不予提出檢察建議或抗訴的決定。《監(jiān)督規(guī)則》則根據(jù)實際情況，將上述期限界定為了“兩個三個月”，即同級檢察院提請抗訴三個月期限，上級院決定抗訴三個月期限，且上述期限沒有規(guī)定可以延長或不計入審查期限的情形，比審判監(jiān)督程序中的審理期限規(guī)定的更為嚴格。因此，通常情況下，六個月之內檢察院會作出是否監(jiān)督的決定。

實務TIPS：

1、檢察院目前法定的可以不計算在審限內的時間就是調取原案卷宗時間。如代理律師在提交申請監(jiān)督材料時能附上原審卷宗（特別是原審全部證據(jù)材料及庭審筆錄），將大大縮短檢察院的案件審查期限。

2、檢察院審查案件需要全套卷宗材料，代理律師需調取一審、二審、再審（如果有）的全部卷宗材料，全卷復印并加蓋法院檔案專用章后提交檢察院。

除了上述誤讀，還有認為民事檢察抗訴后再審改變率不高、檢察院對調解的監(jiān)督僅限于“兩益”案件等錯誤認識。

下期下午茶，筆者還將繼續(xù)就檢察監(jiān)督程序中律師最容易誤讀的問題細細分解，并提供更多實務提示。

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