招投標(biāo)相關(guān)法律制度

書中淘樂 2023-04-25 發(fā)布于內(nèi)蒙古

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本文來招標(biāo)投標(biāo)管理的相關(guān)內(nèi)容——招標(biāo)投標(biāo)法律制度。

現(xiàn)階段，我國建筑業(yè)推行七項基本制度，分別是：工程項目業(yè)主法人負(fù)責(zé)制、建設(shè)項目資本金制度、工程項目建設(shè)監(jiān)理制、建設(shè)項目風(fēng)險管理制度、工程項目合同管理制、工程質(zhì)量監(jiān)督制度、工程項目招標(biāo)投標(biāo)制。這七種基本制度共同構(gòu)成我國現(xiàn)階段建筑業(yè)市場發(fā)展的基礎(chǔ)，七種制度相互聯(lián)系、相互影響。

在本文中，主要了解建筑業(yè)七項基本制度之一的工程項目招標(biāo)投標(biāo)制。

工程項目招標(biāo)與投標(biāo)管理是指在建設(shè)活動中為了達(dá)到一定經(jīng)濟目的，規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)單位的行為和處理好他們之間的關(guān)系，講求投資效益，節(jié)約投資、縮短建設(shè)周期、提高工程質(zhì)量，對整個建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動進行計劃、組織、協(xié)調(diào)、監(jiān)督、控制和服務(wù)等的活動。

因此，工程招標(biāo)投標(biāo)是規(guī)范和促進建筑市場發(fā)展的一項重要工作。

招標(biāo)投標(biāo)制度在我國推行以來，促進了建筑市場的發(fā)展，為建筑市場工程項目、交易中心工程項目招標(biāo)投標(biāo)制度發(fā)揮了重要的中介作用。

工程項目招標(biāo)投標(biāo)的形式及參與方也發(fā)生了變化。在過去，一個項目僅擁有一個單一的業(yè)主方以及若干個承包商，例如像設(shè)計方、監(jiān)理方、承包商、供應(yīng)商等等。而隨著建筑市場的發(fā)展，每一個項目都通過綜合考量，擇優(yōu)選擇承包商，并且將一個項目中不同類型的工作，如設(shè)計、監(jiān)理、施工、建筑材料供應(yīng)等，通過工程項目招標(biāo)投標(biāo)的方式擇優(yōu)發(fā)包給不同的承包商，進而能夠控制項目的總投資，提高工程質(zhì)量。

為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，保護國家利益、社會公共利益和招投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，我國頒布了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》。在中華人民共和國范圍內(nèi)進行的招標(biāo)投標(biāo)活動，均適用于本法。

我們可以從四個方面去理解《招標(biāo)投標(biāo)法》的要求。

第一：強制招標(biāo)的范疇。

對于一些重要的工程，我們國家是規(guī)定強制招標(biāo)的，也就是不得不招標(biāo)的，主要有三類。

一是大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；

二是全部或部分采用國有資金投資或者國家融資的項目；

三是使用國際組織或者外國政府貸款援助資金的項目。

第二：項目招標(biāo)應(yīng)具備的條件。

并不是所有的項目都是可以招標(biāo)的，當(dāng)一個項目能夠招標(biāo)時，意味著其已經(jīng)具備相應(yīng)的條件，能夠在招標(biāo)完成后迅速開展后續(xù)工作。因此，在工程項目招標(biāo)前，招標(biāo)項目應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定履行項目審批手續(xù)，并取得批準(zhǔn)，之后再根據(jù)相應(yīng)流程完成報建手續(xù)以及資金規(guī)劃、技術(shù)資料均符合相關(guān)的規(guī)定，同時也要注意工程項目的活動都要符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他條件，保證工程項目在我國法律允許的范圍內(nèi)進行。

第三：招標(biāo)投標(biāo)須遵原則。

在招標(biāo)投標(biāo)活動的過程中，公開、公平、公正和誠實信用是招標(biāo)投標(biāo)活動必須遵循的一項最基本原則。違反這一基本原則，招標(biāo)投標(biāo)活動就失去了本來的意義。

公開原則及信息透明要求招標(biāo)投標(biāo)活動必須具有高度的透明度，招標(biāo)程序、投標(biāo)人的資格條件、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、評標(biāo)辦法、中標(biāo)結(jié)果等信息都要公開，使每個投標(biāo)人都能夠及時獲得有關(guān)信息，從而平等的參與投標(biāo)競爭，依法維護自身的合法權(quán)益。公平原則，即機會均等，要求招標(biāo)人一視同仁，給予所有的投標(biāo)人平等的機會，使其享有共同的權(quán)利并履行相應(yīng)的義務(wù)，不歧視或者排斥任何一個投標(biāo)人。

公平原則主要側(cè)重程序方面及程序規(guī)范，標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一要求，所有招標(biāo)投標(biāo)活動必須按照規(guī)定的時間和程序進行。以盡可能保障招投標(biāo)各方的合法權(quán)益，做到程序公正。招標(biāo)投標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)具有唯一性，對所有投標(biāo)人實行統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，確保標(biāo)準(zhǔn)公正而誠實信用原則及誠信原則。招投標(biāo)活動本質(zhì)上是市場主體的民事活動，必須遵循誠信原則，也就是要求招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以善意的主觀性和誠實守信的態(tài)度來行使權(quán)利、履行義務(wù)，不能故意隱瞞真相或者弄虛作假。

第四：招投標(biāo)活動須接受政府的監(jiān)督管理。

前文提到的強制招標(biāo)項目，項目招標(biāo)條件、招標(biāo)人的資格、招標(biāo)代理的資格、過程中的文件、招投標(biāo)過程等均需接受政府的監(jiān)督關(guān)系。

在整個招投標(biāo)過程當(dāng)中，招標(biāo)方式確定是非常重要的一個環(huán)節(jié)。招標(biāo)方式按照競爭開放程度可以分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種方式。

公開招標(biāo)「方式一」屬于非限制性競爭，金融招標(biāo)公開招標(biāo)可以大大降低串標(biāo)、臺標(biāo)及其他不正當(dāng)交易的可能性，是最符合招標(biāo)優(yōu)勝劣汰和前面所說的公開、公平、公正“三公”原則的招標(biāo)方式。但由于其招標(biāo)時間比較長，而且費用相對較高，因此公開招標(biāo)比較適用于大型工程、國際工程項目。

邀請招標(biāo)「方式二」屬于有限競爭性招標(biāo)，也稱選擇性招標(biāo)。邀請招標(biāo)適用于因涉及國家安全、國家秘密、商業(yè)機密、施工工期或貨物供應(yīng)周期緊迫、受自然地域環(huán)境限制，只有少數(shù)幾家潛在投標(biāo)人可供選擇等條件限制而無法公開招標(biāo)的項目，或者受項目技術(shù)復(fù)雜或特殊要求限制，且事先已經(jīng)明確指導(dǎo)，只有少數(shù)特定的潛在投標(biāo)人。

可以響應(yīng)投標(biāo)的項目或者招標(biāo)項目比較小，而采用公開招標(biāo)項目的招標(biāo)費用，但招標(biāo)項目價值比例過大的項目邀請招標(biāo)不需要發(fā)布招標(biāo)廣告，也不需要設(shè)置資格預(yù)審條件所以大大節(jié)約了招標(biāo)費用和招標(biāo)時間。

但由于是業(yè)主單方面邀請招標(biāo)，可能會導(dǎo)致投標(biāo)的激烈程度較差，并排除了有實力的投標(biāo)者，進而使得最終項目的費用、質(zhì)量、工期等方面不能達(dá)到最優(yōu)。

除了公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)，在一些特殊情況下，我們還會采用直接委托的方式「方式三」，主要包括保密工程、緊急工程和小型或限額以下的工程。在《招投標(biāo)法》當(dāng)中，有更詳細(xì)具體的要求。

此外，針對一些技術(shù)設(shè)計方案或者技術(shù)要求不確定，或者一些技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)格要求難以描述的這些招標(biāo)項目可以采用兩階段招標(biāo)方式「方式四」。

第一階段招標(biāo)，從投標(biāo)方案中優(yōu)選技術(shù)設(shè)計方案，統(tǒng)一技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格和要求；第二階段，按照統(tǒng)一確定的設(shè)計方案或技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)組織項目最終招標(biāo)和投標(biāo)報價。

如圖所示，一般采用公開招標(biāo)方式進行招標(biāo)的項目，其招標(biāo)流程大概分為三個階段，分別是招標(biāo)準(zhǔn)備階段、招標(biāo)投標(biāo)階段和絕標(biāo)成交階段。

（一）資格預(yù)審

1.資格預(yù)審的目的

在招標(biāo)投標(biāo)階段進行資格預(yù)審是比較重要的一個環(huán)節(jié)。這個預(yù)審的主要目的有兩個，一是保證投標(biāo)人資質(zhì)能力，能夠滿足招標(biāo)項目的要求，二是減少評標(biāo)的工作量。

2.資格預(yù)審的程序

資格預(yù)審主要有四個流程，分別是招標(biāo)人編寫資格預(yù)審文件、投標(biāo)人購買資格預(yù)審文件，招標(biāo)人確定資格預(yù)審評定內(nèi)容（比如資質(zhì)、財務(wù)人員等等）和招標(biāo)人確定資格預(yù)審合格的條件。

3.投標(biāo)人須滿足的條件

針對投標(biāo)人必須滿足的基本資格條件，主要分為一般條件和強制性條件。法人或其他組織響應(yīng)招標(biāo)參加投標(biāo)競爭是成為投標(biāo)人的一般條件。要成為合格投標(biāo)人，還必須滿足兩項強制資格條件：一是國家規(guī)定的對不同行業(yè)及不同主體的投標(biāo)人的資格條件；二是招標(biāo)人根據(jù)項目本身要求，在招標(biāo)文件中或資格預(yù)審文件中規(guī)定的投標(biāo)人資格條件。

事實上，資格預(yù)審并不是必須要有，但在很多工程當(dāng)中，已經(jīng)普遍采用。

（二）投標(biāo)書作廢的情況

我們在看到這三個階段，監(jiān)督開標(biāo)和監(jiān)督評標(biāo)是絕標(biāo)成交階段非常重要的環(huán)節(jié)，而在監(jiān)督評標(biāo)過程中，審查標(biāo)書是一項關(guān)鍵工作，特別對于投標(biāo)人而言，不能出現(xiàn)廢標(biāo)，這是其投標(biāo)工作好壞的一項重要指標(biāo)。因此，以下五種情況一定要回避，否則標(biāo)書是作廢處理的，分別是：

1.投標(biāo)書未按照招標(biāo)文件規(guī)定進行封記；

2.逾期送達(dá)標(biāo)書；

3.未加蓋法人或委托授權(quán)人印鑒的標(biāo)書；

4.未按照招標(biāo)文件的內(nèi)容和要求編寫、內(nèi)容不全或自己無法辨認(rèn)的標(biāo)書；

5.投標(biāo)人不參加開標(biāo)會議的標(biāo)書。

這是投標(biāo)方在參與招投標(biāo)過程中需要特別注意的環(huán)節(jié)，這個環(huán)節(jié)如果沒有把握好，就等于前功盡棄了。

（三）定標(biāo)程序和定標(biāo)原則

在看到招標(biāo)的三個階段，如何定標(biāo)也是影響項目成功的關(guān)鍵一環(huán)。

定標(biāo)應(yīng)當(dāng)滿足程序要求，在中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人，并退還投標(biāo)保證金或者保函。中標(biāo)通知書發(fā)出30天內(nèi)，雙方應(yīng)訂立書面合同。

此外，定標(biāo)需滿足兩大原則：一是能夠最大限度滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價指標(biāo)；二是能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低，但投標(biāo)價格低于成本的除外。

在實際工作當(dāng)中，投標(biāo)價格是否低于成本這個往往會有很大的爭議。下面我們結(jié)合《招投標(biāo)法》的一些關(guān)鍵條款來回顧一下招標(biāo)制度中的關(guān)鍵問題。

（一）總則部分

強制招標(biāo)的問題，我們前面已經(jīng)提到，要特別注意那些重大工程、公共工程和國際工程「第3條」，另外要特別注意不得將依法招標(biāo)的項目化整為零或者規(guī)避招標(biāo)「第4條」，我們一些單位，打法規(guī)的擦邊球，肢解工程，將應(yīng)該依法招標(biāo)的工程項目進行拆分或分解成若干小項目，分段實施，使其達(dá)不到規(guī)定的必須招標(biāo)的要求；或只對項目的主體工程進行招標(biāo)，附屬工程直接發(fā)包，如對樓房的建造進行招標(biāo)、監(jiān)理、工程、裝修等由業(yè)主直接發(fā)包。還有一些招標(biāo)人強調(diào)工程特殊或以實時性招標(biāo)會加大成本，增加工作量，委托者規(guī)避招標(biāo)。

當(dāng)然也不能規(guī)定所有工程建設(shè)項目均進行整體招標(biāo)，有一些工程項目規(guī)模很大，如果進行整體招標(biāo)可能出現(xiàn)沒有投標(biāo)人有能力完成的情況。比如一些重大工程往往規(guī)模龐大，就需要將工程建設(shè)項目進行合理拆分、分別招標(biāo)。其他如“三公”原則「第5條」、依法監(jiān)督「第7條」和查處違法行為「第7條」都是在總則中明確的。

（二）第二章

在《招標(biāo)法》第二章主要規(guī)定了招標(biāo)過程中的要求，包括了公開和邀請兩種招標(biāo)方式「第10條」、招標(biāo)代理選擇「第12條」及相關(guān)的條件「第13條」、招標(biāo)信息的發(fā)布「第16條」、邀請招標(biāo)的要求「第17條」、招標(biāo)的保密要求「第22條」、招標(biāo)文件的澄清「第23條」與修改以及招標(biāo)文件的發(fā)出「第24條」。

（三）第三章

《招投標(biāo)法》第三章當(dāng)中主要規(guī)定了投標(biāo)中的要求，包括投標(biāo)人的資格「第26條」、投標(biāo)人的數(shù)量「第28條」及投標(biāo)價格「第33條」。

其中，關(guān)于聯(lián)合體投標(biāo)，這是在當(dāng)前工程市場中普遍存在的現(xiàn)象，因此招投標(biāo)法做了詳細(xì)的規(guī)定「第30條」。投標(biāo)聯(lián)合體應(yīng)以一個投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)，并以資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。在投標(biāo)前，聯(lián)合體各方應(yīng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，并將協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。一旦中標(biāo)，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

（四）第四章

《招投標(biāo)法》第四章主要規(guī)定了開標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)的相關(guān)要求，包括開標(biāo)的時間「第34條」、評標(biāo)委員會組成與工作職責(zé)「第37、40條」、中標(biāo)要求「第41條」和中標(biāo)通知書的法律效力「第45條」。

事實上，中標(biāo)通知書具有承諾的性質(zhì)，招標(biāo)人向中標(biāo)人送達(dá)中標(biāo)通知書，合同即告成立。招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果、更換施工隊伍或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。按照原《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

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