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如何證明“采取取保候?qū)徸阋苑乐拱l(fā)生社會危險性”?

 keelaws 2022-09-22 發(fā)布于廣東

今天,兩高兩部聯(lián)合發(fā)布的新的取保候?qū)徱?guī)定在票圈刷了屏。

作為一名前資深偵查監(jiān)督檢察官,懷著學(xué)習(xí)新知以紀(jì)念過往的心情認(rèn)真學(xué)習(xí)了規(guī)定的全文。

在學(xué)習(xí)之后,覺得這次發(fā)布的新規(guī)定,確實(shí)變化很大:

進(jìn)一步明確了范圍,強(qiáng)化了監(jiān)管,也解決了一些以往工作中遇到的問題,還對不同部門之間的工作銜接問題進(jìn)行了規(guī)范。

在所有的這些變化中,最為關(guān)鍵的,也是最為重大的:

是將“采取取保候?qū)徸阋苑乐拱l(fā)生社會危險性”,從“可以”對犯罪嫌疑人適用取保候?qū)?,變成?strong>“應(yīng)當(dāng)”適用取保候?qū)彙?/p>

所謂“應(yīng)當(dāng)”就是“必須”。因此,可以大膽地預(yù)測,今后不捕率將大幅上升,犯罪嫌疑人被取保候?qū)弻⒊蔀橐环N常態(tài)。

關(guān)于這個改變的意義,今天不再贅述。我想就如何證明“采取取保候?qū)徸阋苑乐拱l(fā)生社會危險性”談?wù)勛约旱囊稽c(diǎn)認(rèn)識。

所謂“社會危險性”,是一個集合概念,是對很多種風(fēng)險的一種概括。

一般來說,它包括但不限于以下這些方面:

1.再次實(shí)施犯罪的風(fēng)險。

2.外逃,躲避偵查,逃避審判的風(fēng)險。

3.對被害人、證人及他們的親屬進(jìn)行打擊報復(fù)、騷擾的風(fēng)險。

4.隱匿、毀滅證據(jù),干擾證人作證、與他人進(jìn)行串供等妨害訴訟活動的風(fēng)險。

5.其他可能妨害取保候?qū)彽娘L(fēng)險。

因此,對于辯護(hù)律師來說,要想讓司法機(jī)關(guān)對自己的委托人適用取保候?qū)彛捅仨毦o緊圍繞上述風(fēng)險點(diǎn)來搜集、組織材料,證明可以防止上述社會危險性的發(fā)生。

這是因?yàn)椋?dāng)“采取取保候?qū)徸阋苑乐股鐣kU性發(fā)生”從“可以”適用取保候?qū)?,變成“?yīng)當(dāng)”適用取保候?qū)徱院螅瑢τ诔修k的辦案人員來說,你所提供的這些資料,不僅是他們做出適用哪種強(qiáng)制措施的依據(jù),也是證明他們自己所做判斷合法合規(guī)的依據(jù)。

所以,千萬不要再試圖用兩三張紙、兩三千字的意見書就來為自己的委托人爭取取保候?qū)徚?,太單薄,說服力太弱。

一切,都要靠材料說話,最好是外部的第三方材料。

第一,要搜集能夠證明犯罪嫌疑人表現(xiàn)一貫良好的材料。

有工作單位的話,請工作單位出情況說明。經(jīng)商辦企業(yè)的,可以請相關(guān)的行業(yè)協(xié)會出。在校生的,可以請學(xué)校出。個體工商戶,或者在家務(wù)農(nóng)的,可以請所在社區(qū)或者村委會出。實(shí)在找不到組織,請左鄰右舍出也行。

內(nèi)容方面,自然就是證明犯罪嫌疑人平時表現(xiàn)一貫良好。此次涉嫌犯罪,屬于初犯、偶犯,再次犯罪的可能性基本沒有。

第二,要提供能夠證明犯罪嫌疑人已經(jīng)積極認(rèn)罪、悔罪的材料。

刑事辯護(hù)律師的工作有很多,但幫助犯罪嫌疑人正確認(rèn)識自己的行為,也是重要的一個方面。

因?yàn)槿绻胍獮槠錉幦∵m用取保候?qū)?,就一定要讓其真正地、深刻的、發(fā)自肺腑的認(rèn)罪、悔罪。

那怎么體現(xiàn)出已經(jīng)真正地、深刻地、發(fā)自肺腑的認(rèn)罪、悔罪呢?

當(dāng)然是犯罪嫌疑人自己書寫的材料,比如悔過書?;谶^書的書寫,應(yīng)當(dāng)字跡工整,用詞懇切,認(rèn)識深刻。

這里的認(rèn)識深刻,應(yīng)包括對自己犯錯原因的分析,對犯罪行為的反思,對被害人的歉意以及積極開展賠償爭取諒解的態(tài)度,以及日后絕不再犯的決心等等。

第三,積極獲取能夠證明已經(jīng)獲得被害人諒解的材料。

這里的材料,主要是指諒解書。但諒解書的獲得,一般是基于賠償?shù)轿贿@個前提。

而且還需要跟被害人溝通到位,充分說明諒解不等于不追究,這只是對犯罪嫌疑人認(rèn)罪悔罪態(tài)度的一種認(rèn)可,是對犯罪嫌疑人積極賠償?shù)囊环N肯定。

第四,要盡可能提供犯罪嫌疑人不會妨害訴訟的材料。

剛才說了,在所有的“社會危險性”中,妨害訴訟進(jìn)行是最主要的風(fēng)險點(diǎn)。

因此,就需要提供盡可能多的材料來證明這些風(fēng)險不會發(fā)生。

這種證明最好是內(nèi)部保證和外部制約相結(jié)合來完成。

所謂內(nèi)部保證,就是犯罪嫌疑人自己要書寫保證書。要承諾如果對自己適用取保候?qū)?,一定會?yán)格按照遵守相關(guān)的規(guī)定,絕不干擾訴訟的繼續(xù)進(jìn)行,保證隨叫隨到,積極配合。

所謂外部制約,可以是其所在單位的領(lǐng)導(dǎo)、家族的長輩、家庭的重要成員所出具的承諾書。承諾如果對犯罪嫌疑人適用取保候?qū)?,一定對其?yán)加管教,嚴(yán)格監(jiān)督其遵守相關(guān)規(guī)定,配合相關(guān)部門開展監(jiān)管工作。

這里所說的外部制約,相當(dāng)于一種擔(dān)保。因此,可以由擬作為擔(dān)保人的人員來出具承諾書。

說到擔(dān)保人的選擇,最好是自己能夠聯(lián)系到的,肯提供擔(dān)保的人當(dāng)中,社會地位最高的、社會聲譽(yù)最好的人,因?yàn)樵绞沁@樣的人,其擔(dān)保力越強(qiáng)。

同時,也可以提供其擁有的財產(chǎn)證明,以往的繳稅證明、扶貧助學(xué)證明(平時做點(diǎn)好事還是有用的),這些都可以從側(cè)面證明犯罪嫌疑人不會外逃、不會妨害訴訟繼續(xù)進(jìn)行。

上述這些材料的取得,意味著辯護(hù)律師和犯罪嫌疑人家屬要在短短的時間內(nèi)開展大量的工作,包括會見、資料搜集、談判等等諸多方面。

如果要問,到底多少材料才算夠,才能證明采取取保候?qū)徸阋苑乐拱l(fā)生社會危險性,我只想說四個字:

多多益善

可以說,關(guān)于取保候?qū)彽男乱?guī)定,大大降低了取保候?qū)徤暾埖碾y度,但同時也大大提高了辯護(hù)律師的工作強(qiáng)度,更是對案件承辦人員提出了更高的要求。

畢竟,如果你做出了不捕的決定,最后出了問題,承辦人員是要有充分的理由來說明自己當(dāng)時所作決定的合理性的。

最后一句:學(xué)習(xí),永無止境。辦案,精益求精。

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