背景音樂(lè)屬于音樂(lè)作品，根據(jù)中國(guó)《著作權(quán)法》第二十六條規(guī)定，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，法律規(guī)定可以不經(jīng)許可（即法定許可情形）的除外。在廣告等商業(yè)用途中使用音樂(lè)作品，并非《著作權(quán)法》規(guī)定的法定許可情形，應(yīng)取得相關(guān)權(quán)利人的授權(quán)許可。就音樂(lè)作品而言，授權(quán)許可是指詞曲作者或相關(guān)權(quán)利人（如表演者、錄音制品制作者）同意他人在特定期限和地域范圍以特定的方式有償或無(wú)償使用其享有的著作權(quán)或鄰接權(quán)的內(nèi)容。

因此，企業(yè)在使用背景音樂(lè)進(jìn)行宣傳前，應(yīng)當(dāng)先獲得該音樂(lè)作品的合法授權(quán)，具體可以通過(guò)以下三種合法途徑實(shí)現(xiàn)。

（一）直接向相關(guān)著作權(quán)人取得授權(quán)。若需要使用的音樂(lè)作品屬于獨(dú)立音樂(lè)制作者，企業(yè)應(yīng)直接與其取得聯(lián)系，獲得版權(quán)授權(quán)。在使用此種方式取得授權(quán)時(shí)，企業(yè)需事先對(duì)該獨(dú)立音樂(lè)制作者的背景和版權(quán)及相關(guān)權(quán)利的權(quán)屬情況進(jìn)行適度調(diào)查，可要求對(duì)方提供著作權(quán)權(quán)屬的證明資料，如公開(kāi)發(fā)行的實(shí)體專輯等合法出版物、作品登記證書(shū)、相關(guān)權(quán)屬協(xié)議等。

（二）向中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)取得授權(quán)。根據(jù)中國(guó)《著作權(quán)集體管理?xiàng)l例》，中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱為“音著協(xié)”）有集中行使權(quán)利人的有關(guān)權(quán)利并以自己的名義開(kāi)展與著作權(quán)有關(guān)活動(dòng)的權(quán)利。企業(yè)可以在選定背景音樂(lè)后，在音著協(xié)網(wǎng)站“公示信息”欄目中的“管理作品檢索”中搜索是否屬于音著協(xié)管理的音樂(lè)作品。若屬于，則可直接于音著協(xié)網(wǎng)站申請(qǐng)商用，繳納相應(yīng)費(fèi)用。使用現(xiàn)有錄制版本的，還需明確音著協(xié)是否涵蓋了該錄制版本的表演者和錄音制品制作者的權(quán)利。

對(duì)于外國(guó)音樂(lè)作品在中國(guó)的使用，根據(jù)音著協(xié)網(wǎng)站介紹，在國(guó)際著作權(quán)保護(hù)體系的框架下，音著協(xié)已與70多個(gè)國(guó)家和地區(qū)的同類組織簽訂了協(xié)議。因此，在中國(guó)使用外國(guó)音樂(lè)作品時(shí)，也可按照上述方式通過(guò)音著協(xié)網(wǎng)站進(jìn)行查詢，向音著協(xié)申請(qǐng)授權(quán)。

（三）向版權(quán)管理第三方取得授權(quán)。企業(yè)還可以從版權(quán)管理第三方取得部分音樂(lè)作品的授權(quán)。版權(quán)管理第三方帶有商業(yè)性，通常為出版商、唱片公司或音樂(lè)版權(quán)網(wǎng)站等。通過(guò)這種方式獲得授權(quán)時(shí)，因授權(quán)方并非原始權(quán)利人，企業(yè)需注意查看授權(quán)方的權(quán)利來(lái)源，如授權(quán)方自原始權(quán)利人取得的授權(quán)鏈條是否連續(xù)完整，授權(quán)方是否完整取得音樂(lè)作品的全部可授權(quán)的權(quán)利及權(quán)利類型等。但在實(shí)踐中，審查版權(quán)管理第三方的權(quán)利來(lái)源具有一定的困難，為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，建議在授權(quán)許可合同中通過(guò)設(shè)置權(quán)利保證條款等形式對(duì)該第三方進(jìn)行約束，并明確相關(guān)責(zé)任。

企業(yè)采用上述方式獲取合法授權(quán)時(shí)，需要簽訂音樂(lè)作品授權(quán)協(xié)議，并應(yīng)注意審核協(xié)議中是否明確權(quán)利的種類、授權(quán)許可的方式、權(quán)利保證等內(nèi)容。

（一）明確權(quán)利的種類

根據(jù)中國(guó)《著作權(quán)法》中的權(quán)利描述，著作權(quán)人享有例如發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)、表演權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等；表演者享有包括現(xiàn)場(chǎng)直播權(quán)、復(fù)制發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等；錄音錄像制作者享有復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等。

以線上廣告為例，若廣告采用交互式傳播（即公眾可以在任一時(shí)間點(diǎn)獲得廣告內(nèi)容），通常需要獲得詞曲作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、復(fù)制權(quán)的授權(quán)；若錄音制品是基于表演者的表演錄制而成的，還需要獲得表演者與錄音制作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的授權(quán)。若廣告采用非交互式傳播（例如直播），則需要獲得詞曲作者的廣播權(quán)的授權(quán)；若直播內(nèi)容不會(huì)記錄保存在線上的情形，則無(wú)需取得表演者與錄音制作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的授權(quán)，但需要向其支付報(bào)酬。

因此，為避免爭(zhēng)議，企業(yè)應(yīng)根據(jù)實(shí)際需求，在授權(quán)協(xié)議中明確授予的是何種權(quán)利。不過(guò)，若暫時(shí)難以確認(rèn)具體權(quán)利名稱，或由于涉及國(guó)外音樂(lè)版權(quán)導(dǎo)致權(quán)利概念和權(quán)利類型的描述不統(tǒng)一時(shí)，也可以約定具體使用方式及場(chǎng)景，用以解釋所取得許可的權(quán)利類型。

（二）明確授權(quán)許可方式

音樂(lè)作品的授權(quán)許可一般分為非專有許可與專有許可。非專有許可也被稱為一般許可或普通許可、非排他許可，著作權(quán)人可在已授權(quán)的期限和范圍內(nèi)以同樣的方式再次授權(quán)其他方使用作品，且著作權(quán)人自己也可以使用作品。專有許可包括①獨(dú)占許可，即唯有被授權(quán)人行使，著作權(quán)人不能行使的許可，以及②約定著作權(quán)人也可行使的排他許可。實(shí)踐中，前文提到的音著協(xié)與版權(quán)管理第三方提供的授權(quán)，通常為非專有許可。具體的許可方式應(yīng)由授權(quán)方與被授權(quán)方事先協(xié)商約定，但不得超出授權(quán)方有權(quán)授權(quán)的范圍。

（三）明確權(quán)利保證內(nèi)容

盡管企業(yè)可能已經(jīng)對(duì)授權(quán)方享有相應(yīng)的音樂(lè)版權(quán)進(jìn)行了初步調(diào)查，但為了保證取得的權(quán)利沒(méi)有瑕疵，防止?jié)撛陲L(fēng)險(xiǎn)，一般需要授權(quán)方在授權(quán)協(xié)議中作出權(quán)利保證。權(quán)利保證的內(nèi)容大致可包括：授權(quán)方是授權(quán)內(nèi)容的合法權(quán)利人，保證授權(quán)內(nèi)容不存在侵犯第三方權(quán)利的情形；如因權(quán)利瑕疵導(dǎo)致第三方對(duì)被授權(quán)方使用授權(quán)內(nèi)容提出侵權(quán)主張或索賠等，授權(quán)方應(yīng)保證負(fù)責(zé)處理并賠償被授權(quán)方的全部損失等。

上述內(nèi)容為筆者對(duì)于中國(guó)境內(nèi)廣告使用背景音樂(lè)時(shí)可能存在的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的簡(jiǎn)要分析以及提出的防范建議。此外，在音樂(lè)作品的版權(quán)保護(hù)方面，很多視頻發(fā)布者的版權(quán)意識(shí)仍然有待提高。有些品牌企業(yè)及其委托的廣告設(shè)計(jì)公司在制作和發(fā)布廣告時(shí)，往往也會(huì)疏于音樂(lè)版權(quán)的合規(guī)審查，給品牌企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)與商譽(yù)的雙重?fù)p失。因此，品牌企業(yè)的合規(guī)管理部門(mén)應(yīng)牢牢把握廣告背景音樂(lè)的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，必要時(shí)積極尋求與外部專業(yè)律師的協(xié)助，盡可能將侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)降到最低，保護(hù)好自身品牌的良好形象。