就盧女士與烤鴨店是否具有勞動關(guān)系,烤鴨店是否要承擔(dān)賠償責(zé)任,我的觀點如下。
1.判斷盧女士與烤鴨店是否屬于勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。
第一個因素,是盧女士的年齡。
根據(jù)我國法律規(guī)定,男職工退休年齡為60周歲,女職工退休年齡為50周歲,女干部退休年齡為55歲。新聞報道中沒有報道盧女士的年齡,但根據(jù)其丈夫及孩子均已離世的情況,接受采訪的侄女看起來也有二十多歲,盧女士的年齡有可能超過50歲。
如果盧女士的年齡超過50歲,那么一般認(rèn)為達(dá)到退休年齡。達(dá)到退休年齡之后應(yīng)聘參加工作,一般般認(rèn)為是一種勞務(wù)關(guān)系,不是勞動關(guān)系,不再受勞動法和勞動合同的調(diào)整,而受民法的調(diào)整。
第二個因素,是盧女士的工作內(nèi)容和工作形式。
原勞動部發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)認(rèn)為,用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
在寫字樓有為多個企業(yè)提供保潔的人員,他們只在用人單位上班前的半個到一個小時從事保潔工作,同時從各個公司領(lǐng)取勞務(wù)費,一般并不認(rèn)為他們與這些用人單位存在勞動關(guān)系。
具體到盧女士,如果盧女士年齡未滿50周歲,同時從事烤鴨工作也是烤鴨店業(yè)務(wù)的組成部分,也接受烤鴨店的管理,并領(lǐng)取報酬,而且雙方簽訂了勞動聘用合同,那么雙方應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為勞動關(guān)系。
2.烤鴨店是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一種情況:雙方屬于勞動關(guān)系的情況下。
《工傷保險條例》第十四條規(guī)定,職工在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的;應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
盧女士在工作時間和工作場所,因工作原因受到事故傷害,屬于顯而易見的工傷。
在雙方屬于勞動關(guān)系的前提下,作為用人單位的烤鴨店應(yīng)當(dāng)為盧律師依法繳納社會保險,包括工傷保險。如果沒有依法為盧女士繳納社會保險的話,用人單位應(yīng)當(dāng)負(fù)工傷賠償責(zé)任。
工傷屬于法定責(zé)任,不因盧女士在工作中有過錯而獲得較少賠償,也不因用人單位無過錯而減輕責(zé)任。
但是工傷賠償不是自動而來的。獲得工傷賠償首先需要進(jìn)行工傷認(rèn)定。根據(jù)《工傷認(rèn)定辦法》的規(guī)定,職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報社會保險行政部門同意,申請時限可以適當(dāng)延長。用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的,受傷害職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接按照規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請。
盧女士依法認(rèn)定工傷后,可依法申請勞動能力鑒定,根據(jù)勞動能力及傷殘鑒定認(rèn)定的勞動能力等級及傷殘等級獲得工傷賠償。
2. 第二種情形,盧女士與烤鴨店屬于勞務(wù)關(guān)系的情形下。
在該種情況下,適用《民法典》侵權(quán)責(zé)任編的有關(guān)規(guī)定?!睹穹ǖ洹芬?guī)定, 行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。依照法律規(guī)定推定行為人有過錯,其不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。被侵權(quán)人對同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有過錯的,可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。損害是因第三人造成的,第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
也就是說,在盧女士與烤鴨店屬于勞務(wù)關(guān)系的情形下,發(fā)生傷亡事故,究竟由誰來負(fù)責(zé)賠償,根據(jù)各方的過錯來確定。
這就需要對火災(zāi)事故發(fā)生的原因進(jìn)行分析,需要權(quán)威部門對事故原因進(jìn)行鑒定。究竟何種原因?qū)е乱夯瘹庑孤叮渴且夯瘹夤艿廊狈S護(hù)?還是烤鴨店管理存在問題?有沒有盧女士本身操作不當(dāng)?shù)脑颍?/span>
在有了事故原因科學(xué)客觀的鑒定的基礎(chǔ)上,分清過錯,由各方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
如果盧女士的傷害事故適用民法典侵權(quán)責(zé)任編的規(guī)定,那么需要在治療終結(jié)后做傷殘鑒定,根據(jù)傷殘鑒定確定的傷殘等級,根據(jù)各方的過錯,由各方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
燒傷治療確實是個燒錢的項目,烤鴨店不想管,從新聞來看,似乎是因為不同意盧女士的治療方案,但更大的原因應(yīng)該是烤鴨店也承擔(dān)不起巨額的治療費用。
從法律上分析能獲得多少賠償是一回事,實際上能獲得多少賠償是另一回事。如果烤鴨店確實是小本經(jīng)營,根本沒有能力支付巨額賠償,那么盧女士也需要現(xiàn)實地考慮這件事,通過分期支付、對賠償數(shù)額適當(dāng)讓步等方式來獲得實際賠償,而不是最后空拿一個判決書,而實際上獲得的賠償很少。




