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即將退休的法官給一位律師的建議:如何寫出一份令法官滿意的離婚起訴狀?

 qiangk4kzk8us4 2021-12-16

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昨天有律師在其公眾號發(fā)了一篇《淺說離婚,小白怎么書寫一份合格的起訴狀?(附樣本)》,此文在本公眾號第二條也轉(zhuǎn)發(fā)了,有興趣的可以點(diǎn)進(jìn)去看看。

作者將此文轉(zhuǎn)發(fā)到律師群后,讓律師們給提點(diǎn)意見,并希望我從法官的角度給一點(diǎn)建議。

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其實(shí)對于訴狀書寫的問題,確實(shí)有很多話要說,今天就借此機(jī)會從書寫訴狀的技術(shù)層面談幾點(diǎn)看法,而并不僅僅針對上文。

作為律師,肯定是知道起訴狀的用途的,但話又說回來了,那為什么你的立案申請經(jīng)常會被退回來,而其他的律師卻一提一個準(zhǔn)呢?

問題究竟出在哪里呢?

我認(rèn)為律師首先要知道法官需要或者說希望看到什么樣的訴狀,也就是說,律師需要換位思考一下。
本文由微信公眾號民商裁判實(shí)務(wù)發(fā)布
法院目前的情況是,民事訴狀通過立案平臺上傳到案件管理系統(tǒng)后,會轉(zhuǎn)換成PDF格式的文本,然后再通過OCR技術(shù)提取訴狀中的文字,法官或書記員就可以實(shí)現(xiàn)所謂的“左看右寫”的操作了。

另外,通過立案平臺提交的立案申請,訴訟請求的內(nèi)容會導(dǎo)入到案件管理系統(tǒng)的訴訟請求一欄內(nèi),這樣,通過在法律文書模板中編輯設(shè)置信息代碼“SSQQ”,就可以將相應(yīng)的訴訟請求內(nèi)容自動生成在開庭筆錄或者裁判文書中。

雖然現(xiàn)在效果還是不怎么完美,但這是法院信息化發(fā)展的方向,律師需要適應(yīng)這一變化,所以,律師書寫的訴訟請求能不能被法官直接拿來用,是非常考驗(yàn)律師水平的。

雖然信息化從理論上來講可以達(dá)到方便法官、書記員的目的,但由于并沒有對訴狀格式進(jìn)行規(guī)范,所以實(shí)際使用效果并不明顯。

就這個問題,我曾經(jīng)和華宇的工作人員探討過,我說,法院信息化的應(yīng)用,其實(shí)最需要接受培訓(xùn)的是律師,僅僅培訓(xùn)法官和書記員是不夠的。

其次,法院在立案后需要向?qū)Ψ疆?dāng)事人送達(dá)訴訟材料,作為原告方的律師,為了己方當(dāng)事人的利益,也有義務(wù)為送達(dá)提供便利條件,以達(dá)到及時有效送達(dá)的目的。

第三,按照司法公開的規(guī)定,法院要求每案必須錄入當(dāng)事人的相關(guān)信息,特別是手機(jī)號碼,以便通過審判流程信息管理平臺向當(dāng)事人發(fā)送相關(guān)案件流程信息。

基于以上幾個方面,再結(jié)合《淺說離婚,小白怎么書寫一份合格的起訴狀?》所附訴狀樣本,以一個即將退休法官的視角提幾點(diǎn)自己的看法。


01 訴狀標(biāo)題或名稱

訴狀名稱應(yīng)為“民事訴狀”或“民事起訴狀”,而不能是“離婚訴狀”或者其他什么稀奇古怪名字。

要不然,怎么體現(xiàn)出律師的專業(yè)水平呢,而且名稱不規(guī)范也會導(dǎo)致訴狀在案件管理系統(tǒng)中無法識別歸類。

訴狀最好是一頁,但如果確實(shí)需要一頁以上的,建議在每頁的最上方都寫上(打?。懊袷略V狀”幾個字。

網(wǎng)上立案平臺已經(jīng)將訴狀、證據(jù)、當(dāng)事人信息、委托手續(xù)等分好類了,律師通過網(wǎng)上立案平臺提交立案申請,只要按照類別上傳材料即可引入對應(yīng)的文件夾。

但如果是在法院的立案窗口立案,就需要由掃描人員將訴訟材料掃描后引入案件管理系統(tǒng),在引入材料的時候,系統(tǒng)會識別材料的名稱以確定屬于哪一類文件,所以訴狀除第一頁外的其余各頁均會因系統(tǒng)無法識別,而不能與訴狀第一頁歸為同一文件。

這就要求掃描人員在掃描后通過手工操作進(jìn)行編輯后再上傳到案件管理系統(tǒng),但你不要指望有人會給你編輯,說實(shí)話,能夠給你掃描引入系統(tǒng)就已經(jīng)很不錯了。

但這樣的話,這份訴狀基本上也就沒有什么用了,因?yàn)椴牧弦氚讣芾硐到y(tǒng)后是沒有辦法再進(jìn)行分頁、歸類的,所以,掃描材料的意義其實(shí)不大。


02 當(dāng)事人信息怎么寫

當(dāng)事人稱謂應(yīng)當(dāng)是“原告”“被告”,不是“原告人”“被告人”,雖然這樣寫的人不多,但時不常也還是有人分不清刑民的區(qū)別。

身份證號碼當(dāng)然要寫,離婚案件應(yīng)該很少有不知道身份證號碼的吧,畢竟結(jié)婚證上都有。

對于這個號碼究竟叫什么,群里也有律師提出來了,我們可以拿出自己的身份證看一下,上面明明寫的是“公民身份號碼”,而不是“身份證號”“身份證號碼”或者“居民身份證號碼”。

雖然大家都知道是什么意思,但律師講究的是嚴(yán)謹(jǐn)!

比較重要的就是當(dāng)事人的住址,因?yàn)檫@既關(guān)系到能否及時送達(dá)的問題,也關(guān)系到案件的管轄問題。

不明白是什么原因,大多數(shù)的律師都是按照居民身份證上的地址書寫,法院立案后按照這個地址送達(dá)經(jīng)常會找不到人,又或者被提出管轄權(quán)異議。

律師在接手案件時應(yīng)當(dāng)多花點(diǎn)功夫,詳細(xì)詢問一下雙方當(dāng)事人的實(shí)際居住地址或者可以送達(dá)的其他任何地址,比如工作單位、臨時住處什么的。

所以在書寫訴狀時應(yīng)當(dāng)同時寫明當(dāng)事人的戶籍地址和實(shí)際住址、送達(dá)地址等,地址需要具體寫到街道、小區(qū)、樓棟、單元及門戶。

如果當(dāng)事人自己搞不清楚對方地址,可以建議他/他自己去實(shí)地看一下,拍幾張照片回來,本方當(dāng)事人的地址也需要這樣寫,或者至少寫在地址確認(rèn)書里。

訴狀、當(dāng)事人的地址確認(rèn)書一定記得要寫當(dāng)事人本人的聯(lián)系方式,不要以律師的手機(jī)號碼、送達(dá)地址代替當(dāng)事人的地址。

有些律師會刻意隱瞞當(dāng)事人的手機(jī)號碼,比如在訴狀、地址確認(rèn)書中僅填寫律師的手機(jī)號碼,不寫當(dāng)事人的手機(jī)號碼,我只能說,這樣的律師太漏!

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03 訴訟請求怎么寫

首先可以確定的是,民事訴狀不需要寫案由,并且所有的民事訴狀都不需要寫案由,因?yàn)榘赣墒怯煞ü俣ǖ摹?/section>

其次,訴訟請求是需要由法官寫在裁判文書里的,法官應(yīng)該不會蠢到一字不錯的照搬你的訴狀吧。

所以,希望律師能夠注意一下,法官在裁判文書里是怎樣書寫當(dāng)事人的訴訟請求的。

多數(shù)律師書寫訴狀都是有自己的模板的,所以幾乎所有的訴訟請求都是一個模式,但我仍然希望律師能夠把你寫的訴訟請求和裁判文書對照一下。

任何一個老師如果反復(fù)給他的學(xué)生修改同樣的一句話,確實(shí)是會令人崩潰的。

離婚案件訴訟請求的第一項(xiàng)我一般這樣寫:“一、請求依法判令準(zhǔn)許離婚”,夠簡單吧,少一個字都不行,多一個字也不行。

訴訟請求能格式化就盡量格式化,多余的字一概不要。

例如,民間借貸的訴訟請求就可以這樣寫“請求依法判令XXX償還借款XX元、利息XX元,本息合計(jì)XX元”,買賣合同可以寫“請求依法判令XXX償還貨款XX元”。

另外,在訴訟請求以及事實(shí)和理由部分都不要用“原告”“被告”指代當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)一律使用當(dāng)事人的姓名或名稱。

如果一方當(dāng)事人有多人的,法官不知道你所講的“原告”是哪一個原告,“被告”是哪一個被告,如果二審、再審、重審或者其他案件需要引用原文的,就會讓人摸不著頭腦。

之前也不理解為什么裁判文書樣式作這樣的規(guī)定,并且規(guī)定不能使用“原告XXX”這樣的連稱,后來才搞明白裁判文書樣式的良苦用心。

訴訟請求第二項(xiàng)必須得寫子女撫養(yǎng)問題,不要把財(cái)產(chǎn)分割寫在子女撫養(yǎng)之前,除非你的當(dāng)事人認(rèn)為分割財(cái)產(chǎn)比撫養(yǎng)子女更重要。

我一般是這樣寫“二、請求判令婚生一女XXX由XXX撫養(yǎng),XXX每月支付子女撫養(yǎng)費(fèi)XX元”,如果是一子一女的,就可以寫“婚生一子XXX”“婚生一女XXX”,如果是兩子或兩女,則寫成“長女”“次女”“長子”“次子”,以此類推。

其他的,如子女的年齡、出生日期等信息可以寫在事實(shí)部分,不需要在訴訟請求里寫明。

有一個比較重要的問題是訴訟請求里是不是需要寫明子女撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限?

這問題有很大的爭議,但我認(rèn)為不需要寫,并且我在裁判的時候也不會寫明給付期限。

律師通常會有兩種寫法,一是寫明給付到子女年滿十八周歲,一是寫明給付到子女能獨(dú)立生活時止。

我認(rèn)為都欠妥,其一,子女撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限已經(jīng)由法律規(guī)定,默認(rèn)給付到十八周歲,當(dāng)事人對于這個期限應(yīng)該都不會有爭議;

而且,法律規(guī)定十六歲參加工作的也可以視為成年人,三十歲如果因?yàn)橐恍┰蛞部赡懿荒塥?dú)立生活,所以寫明給付到十八周歲顯然不夠嚴(yán)謹(jǐn)。

其二,子女撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限都比較長,一般在十幾年左右;

隨著年齡的增長和社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,子女另行主張?jiān)黾訐狃B(yǎng)費(fèi)的可能性比較大,所以即便指定了給付期限其實(shí)也沒有什么實(shí)際意義。

其三,年滿十八周歲以后仍然在校就讀的,即所謂不能“獨(dú)立生活”的,律師要不要寫給付到能夠“獨(dú)立生活”時,法官要不要判決給付到能夠“獨(dú)立生活”時?

我認(rèn)為既不能寫,也不能判,因?yàn)樽优隄M十六歲或十八周歲后是不是能夠“獨(dú)立生活”,當(dāng)事人一般都很難達(dá)成一致意見。

如果剛滿十六歲就出去務(wù)工了,子女撫養(yǎng)費(fèi)還要不要給;已滿十八歲但是還在上大學(xué),這個叫不叫“獨(dú)立生活”,子女撫養(yǎng)費(fèi)要不要給?


所以,即使你判決書寫明是給付到子女能夠“獨(dú)立生活”時止,但真到了那個時候,雙方在有爭議的情況下,法院也執(zhí)行不了這個判決,仍然需要通過訴訟解決。

其四,以后的事,誰能預(yù)料呢?父母還在不在、子女還在不在、法官還在不在,說不定人家又復(fù)婚了呢?

其五,判決書沒有寫明給付期限,會影響你申請法院強(qiáng)制執(zhí)行嗎,應(yīng)該沒有吧,所以,將來的事還是交給將來的法官去處理吧!

訴訟請求第三項(xiàng)當(dāng)然是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割問題,同樣,也不需要寫的太繁瑣。

另外需要注意一點(diǎn)的是,訴訟請求中要如實(shí)寫明財(cái)產(chǎn)的價值,財(cái)產(chǎn)價值可以估算,但千萬記得既不要過分夸大,也不要過分縮小。

訴訟費(fèi)才能多交幾個錢,和財(cái)產(chǎn)價值比起來,訴訟費(fèi)還不都是些小錢?

最討厭有些律師,無論財(cái)產(chǎn)多少都一律寫成20萬,一套房子就值20萬?你認(rèn)為法官都是鬼啊,糊弄鬼呢!

有的當(dāng)事人可能會表示不要求分割財(cái)產(chǎn),所以有的律師在訴訟請求中就不提財(cái)產(chǎn)的事,其實(shí)這是不對的。

有財(cái)產(chǎn)你不要,這實(shí)際上也是一種財(cái)產(chǎn)分割的方式,除非當(dāng)事人雙方不要求法官處理財(cái)產(chǎn),不要求法官給你寫在判決書里。

你們自己耗子尾汁,愛咋咋地,希望以后也不要為財(cái)產(chǎn)的事來找法官處理,到那時候可就不是20萬之內(nèi)免費(fèi)了。

所以,只要有財(cái)產(chǎn)就需要寫上,而且財(cái)產(chǎn)價值也不與債務(wù)相抵扣,例如按揭貸款80萬購買的100萬的房屋,財(cái)產(chǎn)價值就是100萬,而不是20萬。

不是說法官非要多收你那幾個訴訟費(fèi),訴訟費(fèi)和法官毛線關(guān)系都沒有,你交訴訟費(fèi)都在法院賬戶里,收多收少,法官又不能提成。

有人說到退費(fèi),也有人說退費(fèi)不及時應(yīng)該是法官的責(zé)任,我認(rèn)為看問題要看本質(zhì)。

當(dāng)事人交費(fèi)的時候?yàn)槭裁茨敲捶奖?,掃碼、刷卡、匯款、轉(zhuǎn)賬,要多方便有多方便,只要想交,沒有交不掉的。

但退費(fèi)的時候就不一樣了,法院也應(yīng)該學(xué)學(xué)人家醫(yī)院,哪來哪去不好嗎,為什么要讓當(dāng)事人提供領(lǐng)款手續(xù),還要層層簽批,十塊錢都不夠坐車的,不要了還不行嗎?

把錢留在法院賬戶里究竟對誰有利,我想,是個明白人都懂。

在這里也隨便提一下,無論當(dāng)事人是否主張分割財(cái)產(chǎn),都需要提交財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬證明材料,如房產(chǎn)證、車輛登記證書、銀行存款存單等。

不僅如此,當(dāng)事人還要積極提供房產(chǎn)、車輛、家具、電器等財(cái)產(chǎn)的照片、視頻等資料,以便于法官查明財(cái)產(chǎn)狀況,因?yàn)檫@是法官判決離婚的前提,說不定你的離婚案件就會因此而辦的快一點(diǎn)。

其他如債權(quán)債務(wù)、股權(quán)、股票、保險(xiǎn)等,記得也不要忘了,如果財(cái)產(chǎn)確實(shí)比較多,就應(yīng)當(dāng)隨訴狀提交一份詳細(xì)的財(cái)產(chǎn)清單。

至于精神損害賠償、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,雖然也可以提,但要根據(jù)案件具體情況來定,提出多了反而不利于離婚案件的處理,畢竟,原告最根本的訴訟請求還是離婚,而且是越快越好。

如果亂七八糟提一大堆請求,法官心里就會想,這個人八成不是來離婚的吧,看著像是搞事情的。

訴訟請求要不要寫訴訟費(fèi)由對方負(fù)擔(dān)?

很多人都在寫,甚至很多法官的判決書里也照錄不誤,問題是,訴訟請求是當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的嗎?

訴訟費(fèi)不屬于當(dāng)事人爭議的對象,根本就應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)在訴訟請求里,判決書的裁判事項(xiàng)一、二、三、四項(xiàng)里也永遠(yuǎn)不可能有訴訟費(fèi)的一席之地,如果有,那就是法官寫錯了。

所以,不要寫。

有人擔(dān)心,如果不寫,法官會不會因?yàn)槟銢]有主張?jiān)V訟費(fèi)由對方負(fù)擔(dān),而以此為由判決由原告一方負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi),而不是按照勝訴的比例決定如何負(fù)擔(dān)。

這個擔(dān)心是多余的,訴訟費(fèi)如何負(fù)擔(dān)是按照國務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》執(zhí)行的,并不需要當(dāng)事人提出請求,如果有法官敢這樣寫,你可以把他的名字告訴我。

即便是當(dāng)事人提出訴訟費(fèi)的請求,我認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)寫成“請求判令按照國務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定確定訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)”,如此,豈不多余?

有的案件標(biāo)的額比較大,假如訴訟費(fèi)是十萬,你提出訴訟請求讓對方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)十萬的訴訟費(fèi),那這個十萬的訴訟費(fèi)要不要計(jì)算在你的標(biāo)的額里?

退一步講,如果不寫的話,又不放心,我認(rèn)為不妨在事實(shí)和理由的部分提一下。


04 事實(shí)和理由怎么寫

事實(shí)部分至少應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:婚前是怎么認(rèn)識的,經(jīng)人介紹還是自由戀愛,或者是附近的人、搖一搖、QQ、微信、MM等,這個情節(jié)對于法官判斷能不能離其實(shí)很關(guān)鍵。
本文由民商裁判實(shí)務(wù)編輯發(fā)布
其次,結(jié)婚的事實(shí)、婚后生育子女的情況,以及婚后大致生活的情況,如婚后在哪里居住,子女主要由誰撫養(yǎng),有沒有外出務(wù)工,有沒有發(fā)生過比較大的沖突等。

第三個也很關(guān)鍵,即離婚的起因或緣由。

幸福的家庭都是相似的,不幸的家庭各有各的不幸。

法官對此均耳熟能詳,既然要求離婚,你總得給法官講一個不得不離的故事吧;

有的律師根本就不去問問當(dāng)事人,一律籠統(tǒng)的寫成“婚前缺乏了解”“婚后性格不合”等等,如果是這樣的話,估計(jì)沒有三次都離不掉。

法官的思維是這樣的:既然提出離婚,必定是雙方已經(jīng)有了矛盾,哪個會無緣無故去離婚呢,所以,究竟那這個矛盾在哪里?

你不說,就必然會留給對方說,那法官心里會怎么想,你掂量掂量?

最后還有理由,理由是什么,理由實(shí)際上就是法律依據(jù),這個是每一份裁判文書都必須要有的。

有的律師認(rèn)為法條可以不需要寫上去,有的律師認(rèn)為只要寫個婚姻法、民法典就夠了,具體條文你法官可以自己去找。

我個人認(rèn)為還是寫上比較好,因?yàn)槟銓懥耍ü倬鸵貞?yīng),為什么適用的是這一條而不是那一條,如果你沒寫,法官也就懶得搭理你。


05 其他技術(shù)問題

開始就講了本文僅從技術(shù)層面提幾點(diǎn)看法,所以具體的事實(shí)和理由部分還是由律師自己去發(fā)揮吧。

除了上面講過的以外,還有幾點(diǎn)是需要律師注意的。

技術(shù)問題1:法院名稱千萬不要寫錯,這個雖然這是個最低級的錯誤,但仍然讓人頭疼,法庭、法院能分得清吧,市、區(qū)、縣如果分不太清楚的話,建議在網(wǎng)上搜一下。
本文由民商裁判實(shí)務(wù)編輯發(fā)布
多數(shù)時候法院名稱的錯誤應(yīng)該是與立案有關(guān),比如先前準(zhǔn)備向A法院起訴,后來可能因?yàn)槟撤N原因又換成了B法院,但卻忘了修改法院的名稱。

技術(shù)問題2:具狀人簽名一定要讓當(dāng)事人本人自己簽,而且要看著他/她簽,每一頁都要簽,律師不要怕費(fèi)事,因?yàn)檫@可能關(guān)系到你的身家性命,要切記!

技術(shù)問題3:訴狀需要打印,復(fù)印件也必須要清晰,多檢查幾遍,不要有錯字,法官不是你的語文老師,如果有錯字也請不要手工修改,重新打印一下又不費(fèi)什么事。

技術(shù)問題4:字體不能太小、太密,不要下劃線、斜體、空心、黑體、加粗、標(biāo)紅等等騷操作。

技術(shù)問題5:用詞用語不要太過情緒化、感情化,不要用疑問句、反問句,不要賣弄成語歇后語,法官需要的是事實(shí),不是嫉惡如仇、同仇敵愾。
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