淺析公司自行清算的困境及完善

目前，我國立法尚未對公司自行清算進行概念定義。理論上大致有以下幾種概念學說： 

1. 制度說。公司自行清算應是在公司解散后，了結公司一切法律關系，清理公司債務，并最終消滅公司法律人格的制度。以上對于公司清算的定義看，雖然定義不同，但都認為公司清算是通過處分公司債權債務，最后使公司人格消亡。  

2. 程序說。公司自行清算是指公司解散后，處分財產(chǎn)，終結其法律關系，從而消滅公司法人資格的法律程序。

3. 行為說。公司自行清算是處理因合并、分立或破產(chǎn)原因外解散的公司的各項未了事務，分配其剩余財產(chǎn)，最終結束解散公司所有法律關系，消滅其法人資格的法律行為。

筆者認為，公司自行清算是指：在我國法律規(guī)定中負有清算義務的清算義務人，按照法律規(guī)定的流程，在法定期限內(nèi)有序的成立清算組、清理債權債務、確認并實施清算方案、辦理注銷登記等，使被清算主體合法有序地自行退出市場的一種法律行為。

根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國公司法》、《最高人民法院關于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題的規(guī)定（二）（2014年修訂）》、《中華人民共和國公司登記管理條例（2016年修訂、2022年3月1日廢止）》、《中華人民共和國市場主體登記管理條例》（2021年4月14日國務院第131次常務會議通過。2022年3月1日起施行。）的相關規(guī)定，結合筆者的實際操作經(jīng)驗，以有限責任公司為例，對公司自行清算的實務操作流程梳理如下：

（一）決議解散

股東提議召開股東會，代表三分之二以上股權的多數(shù)股東形成決議，同意解散公司，但章程另有約定的除外。

（二）成立清算組并備案

公司在解散事由出現(xiàn)之日起15天內(nèi)公司即應成立清算組，有限責任公司清算組由全體股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，如果逾期未成立清算組，法院也可以指定有關人員組成清算組。

清算組應當自成立之日起10日內(nèi)須將清算組成員、清算組負責人名單向所在的公司登記機關備案。

（三）清算組申請刻制印章、開設清算組賬戶

1. 清算組攜帶公司股東會同意解散企業(yè)、成立清算組的決議等法定文件材料，刻制清算組印章；

2. 清算組攜帶公司股東會同意解散企業(yè)、清算組開立賬戶的決定及身份證明等文件材料，到銀行申請開立清算組賬戶。

（四）制定清算計劃

清算組或其聘請的律師事務所律師根據(jù)公司的實際情況，結合法律法規(guī)、司法解釋規(guī)定的自行清算流程，對清算具體事項制定清算計劃，進行統(tǒng)籌規(guī)劃安排。

（五）通知債權人并發(fā)布清算公告

清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。

（六）清算組接管公司

清算組依法接管公司，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務，對外代表公司處理其他事務。

（七）清理公司財產(chǎn)、厘清債權債務，全面把握公司整體情況，

清理公司財產(chǎn)、厘清債權債務是公司自行清算最基礎性的工作，只有對解散公司的財產(chǎn)狀況、債權債務情況、勞動關系等進行全面、詳細的了解之后，清算組才能進一步執(zhí)行清算事務。

因此，清算組可以通過聘請律師事務所、會計師事務所對公司財產(chǎn)、債權債務狀況、職工勞動關系情況等進行全面的盡職調查等方式，進行清理公司財產(chǎn)、厘清債權債務、明晰職工勞動關系等相關工作。

（八）通知或公告?zhèn)鶛嗳松陥髠鶛?/span>

債權人應當自接到《債權申報通知書》之日起三十日內(nèi)，或自債權申報公告之日起四十五天內(nèi)，向清算組申報其債權。

書面通知和清算公告的內(nèi)容應包括：

（1）企業(yè)名稱、住所；

（2）清算原因；

（3）清算開始日期；

（4）申報債權的期限；

（5）清算組的組成、通訊地址

（6）其他應予通知和公告的內(nèi)容。

（九）組織債權人進行債權登記

債權人申報其債權，應當說明債權的有關事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。清算組核定債權后，應當將核定結果書面通知債權人。

（十）處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務、代表公司參與民事訴訟活動、處理職工問題等

清算組接管公司后應負責處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務、代表公司參與民事訴訟活動、處理職工問題等。

（十一）追收公司債權

    通過債權債務核查工作，如有債權，則需進行追收。

（十二）編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單

在公司的債權清理完畢，債務登記清楚和財產(chǎn)變價處理完以后，清算組應當重新編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。公司開始清算時的所有會計報表都是根據(jù)清算開始時的賬面價值編制的，賬面所反映的資產(chǎn)數(shù)據(jù)與實際不一定相符，當公司財產(chǎn)變價處理完畢后，資產(chǎn)的實際價值和負債的最終數(shù)字都得到最終的確定，此時編制的資產(chǎn)負債表才能真正反映出公司實際的償還債務能力。

此時，若發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應當將清算事務移交給人民法院。

（十三）清算組制定清算方案

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當編制清算方案。清算方案應寫明債權人姓名或名稱、債權數(shù)額、清償數(shù)額及清償方辦法，并報股東會確認。股東會對清算方案進行表決，章程對該事項的表決權有規(guī)定的依照章程，沒有規(guī)定的按照代表三分之二以上股權的多數(shù)股東形成決議。

（十四）確認并實施清算方案

清算組制定的方案經(jīng)股東會確認后，清算組即可按清算方案執(zhí)行。按照《公司法》相關規(guī)定的清償順序清償，具體清償順序如下：

1. 支付清算費用。

2. 支付職工工資、社會保險費用和法定補償金。

按照勞動合同法的規(guī)定，支付尚未支付的職工工資、社會保險費用及因解除勞動合同關系產(chǎn)生的法定補償金。

3. 繳納所欠稅款

清算組應清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款，可以通過會計事務所和稅務事務所，對企業(yè)財務和稅務進行處理。

4. 清償公司債務

5. 分配剩余財產(chǎn)

處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

（十五）制作清算報告并提交

公司清算結束后，清算組應制作清算報告，并制出清算期內(nèi)收支報表和各種賬冊，將這些材料一并提交股東會或人民法院，由上述機構對這些材料的真實性與合法性予以確認。

（十六）辦理注銷相關事宜

清算報告和清算期內(nèi)收支報表、各種財務賬冊經(jīng)股東會或人民法院確認后，清算組應將清算報告報送公司登記機關，申請注銷登記。經(jīng)公司登記機關核準后，公告公司終止。具體如下：

1．稅務注銷 

清算報告通過公司股東會決議后，企業(yè)去稅務部門辦理企業(yè)稅務注銷，取得《核準注銷稅務登記通知書》。

2．工商注銷 

稅務注銷后，清算組攜帶文本資料到企業(yè)登記機關進行工商注銷，辦理《準予注銷登記通知書》。

3．公告企業(yè)終止 

工商注銷登記后，清算組公告企業(yè)終止，完成企業(yè)自行清算全部程序。

4. 辦理收繳印章證明

持公司印章到到公安局辦理收繳企業(yè)印章的證明。

（一）立法不完善，參考依據(jù)不明確，法律適用有困難 

1. 《中華人民共和國公司法》僅規(guī)定了公司自行清算的基本流程，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》也只是稍作補充，但上述法律條款均為時間性、程序性規(guī)定，不同類型的企業(yè)在自行清算中面臨具體實操問題時，往往缺乏參考依據(jù)。

2. 《中華人民共和國公司法》中不存在就清算義務人的明確規(guī)定，《最高人民法院關于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題的規(guī)定（二）》第十八條雖未明確出現(xiàn) “清算義務人”一詞，但事實上已就清算義務人的責任承擔問題做出相應的規(guī)定：第一款為違反法定義務時的賠償責任，第二款為特定情形下的連帶責任承擔。義務與責任是一致的，承擔上述責任的有限責任公司股東、股份有限公司董事、控股股東為清算義務人。而《中華人民共和國民法典》第七十條第二款明確指出了“法人的董事、理事等執(zhí)行機構或者決策機構的成員為清算義務人”，但隨后仍然允許法律、行政法規(guī)做出特別規(guī)定。這就導致了基本概念與具體制度分別規(guī)定在了一般法與特別法中，無論按照新法優(yōu)于舊法，抑或特別法優(yōu)于一般法，在法律適用層面均存在困難。

對此，筆者認為，我國尚未制定商法通則，就 《中華人民共和國民法典》與《中華人民共和國公司法》而言，屬于一般法和特別法的關系。若在商事案件審判過程中跳過商事法律規(guī)范而直接適用民事法律制度會影響商法作為特別法的地位。在無特別規(guī)定的情形下，在商事審判中仍應以《中華人民共和國公司法》為優(yōu)先。因此，在我國立法中對“清算義務人”法律適用問題仍應作進一步明確。

（二）“清算義務人”怠于履行法定清算義務

《中華人民共和國公司法》第一百八十三條規(guī)定，公司因第一百八十條 第1項、第2項、第4項、第5項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

《中華人民共和國民法典》第七十條規(guī)定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。法人的董事、理事等執(zhí)行機構或者決策機構的成員為清算義務人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任；主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第 18 條至 21 條對公司怠于清算造成債權人損失時，對有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，兩類公司的實際控制人對公司債務承擔相應責任做出了規(guī)定。

上述法律規(guī)定僅對未及時履行清算義務，造成損失的責任作出了規(guī)定，但并未對清算義務人的清算義務做具體明確的規(guī)定，這樣直接導致在一些公司清算過程中，出現(xiàn)清算義務人怠于履行清算義務的情況，部分清算義務人拒絕參加清算甚至是以隱匿公司賬簿等行為阻礙公司進行清算。

（三）立法與實務操作中行政審批機關的要求相矛盾 

《中華人民共和國公司法》第四十三條規(guī)定，公司解散的決議，無需經(jīng)過所有股東全體同意，經(jīng)代表三分之二以上有表決權的股東通過即可。但在實務中，公司的登記機關往往要求全體股東一致同意簽名才能辦理清算注銷手續(xù)。甚至有在進行清算過程中因公司一名持股1% 的股東拒絕在公司股東會決議上簽字，公司的登記機關就以全體股東沒有簽名為由拒絕辦理公司清算注銷手續(xù)的例子。行政機關的作為和法律規(guī)定并不一致，但公司注銷又必須要經(jīng)過公司登記的行政審批機關同意，法律規(guī)定和行政機關內(nèi)部規(guī)定的沖突，就造成了公司自行清算道路上的障礙。

（一）完善公司自行清算的相關立法

通過推進相關司法解釋、指導意見、紀要等出臺的方式，完善公司自行清算的具體實務操作流程、方法。最高人民法院于2009年4月印發(fā)《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》，該文件對于公司強制清算的管轄、清算成員的組成、清算組成員的報酬等細節(jié)均做了較為完善的規(guī)定和指引，建議參照該會議紀要，針對公司自行清算出臺相關的司法解釋、指導意見、紀要等。

（二）明確規(guī)定清算義務人職責

《中華人民共和國公司法》及其司法解釋、《中華人民共和國民法典》、《九民紀要》均存在“重責任、輕職能”的問題，忽視對于清算義務人法律制度的正面規(guī)定。雖然規(guī)定“清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任”，但對“清算義務”具體內(nèi)容并未作出具體規(guī)定?！吨腥A人民共和國公司法》應更多關注清算義務人制度的正面規(guī)定，明確清算義務人的具體義務。全體股東和董事等執(zhí)行機構人員，基于兩者所負受信義務的區(qū)別，在清算義務內(nèi)容方面應當有所區(qū)分。前者所負之清算義務，應當包括及時組織、召集清算組成員以及在清算組成功設立后對清算組工作的持續(xù)監(jiān)督；而后者則除此之外，還應當協(xié)助清算組成員開展具體的清算事宜。 

同時，對于責任方面的規(guī)定，應當按照修改后的清算義務內(nèi)容予以重新規(guī)定。

（三）行政審批以法律為準繩，維護法律的確定性

行政登記審批機關作為國家機關，應以法律為準繩，做到行政審批要求與法律規(guī)定相統(tǒng)一。加強法律知識的學習，隨著法律法規(guī)、司法解釋等變化，行政機關應及時修改相應的審批文件、工作指南，真正能夠讓企業(yè)從建立到退出市場，都能享受統(tǒng)一標準的無障礙服務。努力讓每一個主體感受到公平正義。

（以上內(nèi)容僅代表律師個人觀點）