刑法和行政法不同視角下的執(zhí)法主體

見喜圖書館 2021-12-10

展開全文

案情

行政執(zhí)法是否可以外包？

淺析

所謂外包就是購買服務，很顯然，執(zhí)法是不可以外包的，如果執(zhí)法也可以外包，就等同于任何人都可以執(zhí)法，這是違法行政的表現(xiàn)。

執(zhí)法要有主體，行政執(zhí)法外包的亂象很可能與對執(zhí)法主體的不當理解有關。一般來說，不同執(zhí)法制度因追求目的不同，看似差不多但有天壤之別，因此不可盲目類比，如果要參照適用還是要事先詢問相關領域的專業(yè)人士。

刑法和行政法關于執(zhí)法主體的要求是不同的。例如，一個人純靠行賄當了國家工作人員，而后又濫用職權，在其行賄被查處后，還能否認定其為國家工作人員，進而同時追究其濫用職權罪？再如，一個購買服務來的人員進行行政市容執(zhí)法，其執(zhí)法是否有效？

而回答以上問題，就要把握住其不同目的。刑法的目的主要是保護法益、追究犯罪，濫用職權是侵犯法益的行為，如果把該人員認定為不構成國家工作人員，等于不是在保護法益，因而對行賄而當上了工作人員的人，依然要認定為國家工作人員并追究其職務犯罪。

而行政法的目的在于要求依法行政，執(zhí)法一方本身就很強大，如果不要求依法行政，就會侵害更大的或新的法益，因此其對執(zhí)法主體要求很嚴格。所以，上述外包執(zhí)法無效。

由此展開，執(zhí)法主體要有一定的資格才行，而該資格無不是從準入環(huán)節(jié)開始設定。如果沒有嚴格的招聘制度，那么進來的人就會面臨著有無執(zhí)法資格或協(xié)助執(zhí)法資格的問題（當然，如上所述，要結合一定條件判斷）。可以肯定的是，外包執(zhí)法而來的人是沒有協(xié)助執(zhí)法和執(zhí)法資格的，不屬于執(zhí)法主體。