周某與徐某系夫妻，生有女兒徐甲、兒子徐乙。周某的父親周某政、母親朱某娟。周某政于2017年9月1日死亡。周某2020年12月23日立有遺囑1份，載明：“為防止遺產(chǎn)繼承糾紛，特請戴某忠和戴某龍作為見證人，并委托戴某龍代書遺囑如下：一、本人所有遺產(chǎn)由丈夫徐某、女兒徐甲、兒子徐乙繼承。二、本人財產(chǎn)具體繼承方案如下：1、房產(chǎn)無錫市五愛家園××號、新生路××號等房產(chǎn)的所有權(quán)或?qū)儆谖业牟糠炙袡?quán)歸徐乙所有，無錫市人民中路××號、南京中山南路××號等房產(chǎn)的所有權(quán)或?qū)儆谖业牟糠炙袡?quán)歸徐甲所有，無錫市靖海新村××號房產(chǎn)的所有權(quán)或?qū)儆谖业牟糠炙袡?quán)歸徐某所有?！痹撨z囑由立遺囑人、代書人、見證人簽名，并注明立遺囑的時間。

2021年1月7日周某死亡，因繼承人對于遺囑繼承發(fā)生糾紛，5月向人民法院提起民事訴訟。經(jīng)人民法院調(diào)解，雙方當(dāng)事人自愿協(xié)議，一是案件當(dāng)事人一致確認(rèn)周某2020年12月23日所立遺囑合法有效。二是五愛家園××號的房屋屬于周某的部分歸徐乙所有，徐甲、徐某、朱某娟配合徐乙辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)……。上述協(xié)議，經(jīng)人民法院確認(rèn)，并在民事調(diào)解書中寫明“本調(diào)解協(xié)議經(jīng)各方當(dāng)事人在筆錄上簽名或者蓋章，本院予以確認(rèn)后即具有法律效力?！?/p>

2021年7月15日，申請人徐某、徐甲、徐乙憑身份證、民事調(diào)解書、不動產(chǎn)權(quán)屬證書等材料前往登記機(jī)構(gòu)就遺囑中涉及的不動產(chǎn)申請遺囑繼承轉(zhuǎn)移登記。

登記機(jī)構(gòu)查驗申請材料后，對于如何辦理登記出現(xiàn)不同的觀點。筆者主要分析如下：

1、申請人憑該民事調(diào)解書辦理遺囑繼承登記，是否還需要協(xié)助執(zhí)行通知書或者生效證明

《不動產(chǎn)登記暫行條例》第14條規(guī)定，人民法院、仲裁委員會生效的法律文書設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅不動產(chǎn)權(quán)利的，可以由當(dāng)事人單方申請。如何判斷法律文書是否生效，一種觀點認(rèn)為，需要人民法院出具協(xié)助執(zhí)行通知書；另一種觀點認(rèn)為法律文書制作部門出具生效證明或協(xié)助執(zhí)行通知書都可。筆者認(rèn)為只要能體現(xiàn)法律文書已生效，不一定需要當(dāng)事人申請強(qiáng)制執(zhí)行。對于何為生效法律文書，可根據(jù)法律文書不同形式予以區(qū)別對待。對于當(dāng)事人單方憑一審人民法院的民事判決書、裁定書辦理登記的，生效依據(jù)可為人民法院出具的生效證明或協(xié)助執(zhí)行通知書。對于二審的法律文書，因二審作出的裁判立即發(fā)生法律效力，故不需再提交生效依據(jù)。對于民事調(diào)解書，一般需要根據(jù)調(diào)解書中明確的生效方式來判斷。筆者曾見過，有的調(diào)解書寫明自雙方當(dāng)事人簽收后調(diào)解書發(fā)生法律效力，此時登記機(jī)構(gòu)在辦理該類法律文書的單方申請登記時，無法判定另一方當(dāng)事人是否簽收，故建議人民法院出具雙方當(dāng)事人已簽收調(diào)解書的證明或生效證明等來證明法律文書已生效。對于本案所涉及的民事調(diào)解書，已明確經(jīng)人民法院確認(rèn)后即具有法律效力，故該民事調(diào)解書已是生效法律文書，不需要再要求申請人出具協(xié)助執(zhí)行通知書或者生效證明，無故增加申請人的登記負(fù)擔(dān)。

2、該民事調(diào)解書已確認(rèn)周某的遺囑合法有效，是否還需要全部法定繼承人認(rèn)定為最后一份遺囑

《民法典》第六篇繼承的第三章遺囑繼承和遺贈中，對于遺囑的形式，有自書、代書、口頭、打印、錄音錄像、公證遺囑等六種?！睹穹ǖ洹返?142條規(guī)定，立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)。所以，登記機(jī)構(gòu)在辦理遺囑繼承登記時，一方面要判斷遺囑的真實合法性，另一方面判斷遺囑是否為最后一份或者無內(nèi)容與其相抵觸的遺囑。一般情況下，對于遺囑的查驗，登記機(jī)構(gòu)宜通過全部法定繼承人共同確認(rèn)遺囑的真實性和是否為最后有一份遺囑方式處理。在全部法定繼承人均無異議的情況下，登記機(jī)構(gòu)可認(rèn)定遺囑合法有效。對于本案例中，由于遺囑已經(jīng)人民法院確認(rèn)為合法有效的，故登記機(jī)構(gòu)無需對遺囑的合法有效性進(jìn)行質(zhì)疑，但是否還需要對是否為最后的遺囑或者無內(nèi)容相沖突的遺囑進(jìn)行審查，筆者認(rèn)為，根據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則》第14條規(guī)定，登記機(jī)構(gòu)按照生效法律文書辦理遺囑繼承登記即可，不需要全部法定繼承人認(rèn)定為最后一份遺囑。 

3、登記機(jī)構(gòu)辦理該起遺囑繼承不動產(chǎn)登記，是否還要對對外公示征詢異議

《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范（試行）》第1.8.6.5規(guī)定，對繼承登記的事項要求在登記機(jī)構(gòu)門戶網(wǎng)站上進(jìn)行公示，公示期不少于15個工作日。公示的目的是為了廣泛征求意見、核實當(dāng)事人申請事項是否真實的一種手段。本案例，由于遺囑已經(jīng)人民法院確認(rèn)合法有效，登記機(jī)構(gòu)再將該遺囑繼承不動產(chǎn)登記對外進(jìn)行公示，即使有異議，其效力也無法等同于生效法律文書，無法認(rèn)定為有效的異議。而且《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范（試行）》第1.8.6條規(guī)定，因繼承、受遺贈取得不動產(chǎn)申請登記的，申請人提交經(jīng)公證的材料或者生效的法律文書的，按《條例》《實施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定辦理登記。申請人不提交經(jīng)公證的材料或者生效的法律文書，才按照第1.8.6條所規(guī)定的程序辦理。所以，本案例的遺囑繼承不動產(chǎn)登記，登記機(jī)構(gòu)無需對外公示征詢異議。

4、民事調(diào)解書明確某房屋需要相關(guān)當(dāng)事人配合的，遺囑涉及的其他房屋是否也要參照該條辦理

本案例中的民事調(diào)解書中明確“五愛家園××號房屋屬于周某的部分歸徐乙所有，徐甲、徐某、朱某娟配合徐乙辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)”，為此，對于該套房屋辦理遺囑繼承登記，除申請人需要至登記機(jī)構(gòu)申請外，還需要徐甲、徐某、朱某娟配合一起至登記機(jī)構(gòu)辦理。對于遺囑涉及的其他房屋是否也需要徐甲、徐某、朱某娟到場配合辦理遺囑繼承不動產(chǎn)登記，存在兩種觀點，一種認(rèn)為既然五愛家園××號房屋，民事調(diào)解書已經(jīng)明確需要，其他房屋也應(yīng)當(dāng)參照辦理；另一種觀點認(rèn)為，對于民事行為應(yīng)按照“法無禁止即可為”的原則處理，既然民事調(diào)解書明確了五愛家園××號房屋需要相關(guān)當(dāng)事人配合，其他房屋未做要求，則只需要申請人提出遺囑繼承不動產(chǎn)登記即可，無需其他當(dāng)事人配合。筆者贊同第二種觀點，登記機(jī)構(gòu)辦理不動產(chǎn)登記行為，是一種登記記載行為，不是行政許可行為，不應(yīng)強(qiáng)制設(shè)置條件。本案例中，既然生效法律文書中未明確其他房屋需要其他當(dāng)事人配合辦理過戶手續(xù)，登記機(jī)構(gòu)也無需增加限制條件，由申請人提出登記申請即可。

自2016年7月5日司法部發(fā)布了《關(guān)于廢止<司法部、建設(shè)部關(guān)于房產(chǎn)登記管理中加強(qiáng)公證的聯(lián)合通知>的通知》（司發(fā)通[2016]63號）后，大大減少了群眾的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，但對于登記機(jī)構(gòu)而言，卻面臨著如何確定遺囑的真實合法性這一難題?！睹穹ǖ洹穼嵤┖?，公證遺囑不再具有優(yōu)先效力，遺囑形式的增多，給群眾帶來便利的同時，也讓登記機(jī)構(gòu)左右為難。如何確定遺囑是否為最后一份且真實合法，為登記帶來了極大地風(fēng)險和挑戰(zhàn)。因此全部法定繼承人到場接受詢問并就遺囑的真實性進(jìn)行確認(rèn)是極其有必要的。但如果法定繼承人之間無法就遺囑達(dá)成一致意見的，則影響了遺囑繼承不動產(chǎn)登記的辦理。本案例中，因家庭內(nèi)部存在矛盾，法定繼承人無法全部到場導(dǎo)致無法辦理遺囑繼承不動產(chǎn)登記，當(dāng)事人選擇通過人民法院確認(rèn)遺囑的合法有效性，無疑是一種可行且有利于防范風(fēng)險、保護(hù)權(quán)益的有效途徑。為此，當(dāng)遇到此類情形時，登記機(jī)構(gòu)可以引導(dǎo)申請人通過司法途徑對遺囑的合法有效性進(jìn)行確認(rèn)或者明確權(quán)利歸屬，申請人再憑人民法院、仲裁委員會生效的法律文書辦理遺囑繼承不動產(chǎn)登記，這樣更有利于避免今后的權(quán)屬糾紛，也降低登記風(fēng)險。