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前面幾章介紹了公司這種商事組織中的信義義務(wù)（fiduciary duty），這一章我們來看另一種商事組織——美國式的有限責(zé)任公司（limited liability company，簡稱LLC）——之中的信義義務(wù)。第二章曾經(jīng)介紹過，近十幾年來，LLC是美國增長速度最快的商事組織形式，可以說已經(jīng)成為非上市商業(yè)主體的首選形式。雖然，LLC和公司一樣具有獨(dú)立的法律地位，但其成員（member，即股權(quán)投資人）的權(quán)利義務(wù)更加依賴運(yùn)營協(xié)議（operating agreement）的約定，換言之，LLC體現(xiàn)出更多的合同自由。從管理模式看，LLC的成員也以直接進(jìn)行管理，也可以在運(yùn)營協(xié)議中約定把管理權(quán)交給相當(dāng)于董事會(huì)的管理委員會(huì)（board of managers），像公司一樣采取集中管理模式。 那么，美國的法律又是否要求LLC的管理者，以及擁有控制權(quán)的成員對(duì)LLC負(fù)擔(dān)起信義義務(wù)呢？從后面的介紹中我們會(huì)看見，比起公司法來，美國各州對(duì)LLC的立法更加富于變化。但整體而言，作為一項(xiàng)默認(rèn)規(guī)則（default rule），LLC的管理者乃至擁有控制權(quán)的成員也同樣負(fù)有信義義務(wù)。不過，與公司不同的是，通常LLC的運(yùn)營協(xié)議可以對(duì)信義義務(wù)的法定內(nèi)容作出調(diào)整，甚至徹底取消信義義務(wù)。這樣一來，是否意味著LLC的管理者可以任意實(shí)施關(guān)聯(lián)交易，無底線地?fù)p害成員——尤其是沒有控制權(quán)的成員——的利益呢？這是本章重點(diǎn)關(guān)注的問題。 實(shí)務(wù)中有觀點(diǎn)認(rèn)為以LLC代替公司作為商業(yè)組織的形式，可以免除管理者和控制權(quán)人的信義義務(wù)。換言之，信義義務(wù)的寬嚴(yán)被視為LLC和公司的一個(gè)關(guān)鍵性區(qū)別，因此，本書對(duì)LLC的介紹將主要集中于信義義務(wù)問題。盡管美國各州有關(guān)LLC的法律規(guī)則變化頗多，但本章仍以特拉華州的法律作為基本參照。這是因?yàn)樘乩A也是LLC最重要的注冊(cè)地，尤其是具有一定規(guī)模的LLC。在2006年時(shí)，擁有不少于20名雇員的LLC，如果選擇在總部所在地以外的州注冊(cè)成立，有一半以上會(huì)選特拉華，而近年來特拉華的這種優(yōu)勢(shì)變得愈發(fā)明顯。以下重點(diǎn)探討特拉華法律下，LLC管理者的信義義務(wù)與誠信及公平交易（good faith and fair dealing）義務(wù)的異同，還將分析LLC法放松信義義務(wù)的原因。 規(guī)則解析 29.1 LLC立法簡介 第二章已經(jīng)對(duì)LLC這種商事組織的基本法律特性作了介紹，它將有限責(zé)任與成員間靈活的權(quán)利義務(wù)安排，以及“穿透”（pass through）式的稅收優(yōu)惠待遇熔于一爐，成為諸多非上市企業(yè)青睞的組織形式。1960年代，美國尚無LLC這種商事組織形式，當(dāng)時(shí)，…… …… 29.2 LLC中的信義義務(wù) ULLCA和RULLCA都明確規(guī)定了管理者的信義義務(wù)：由成員直接管理的有限責(zé)任公司中的成員，或者由經(jīng)理人管理的有限責(zé)任公司中的經(jīng)理人“對(duì)公司以及……其他成員負(fù)有忠實(shí)和謹(jǐn)慎義務(wù)”。在采納了RULLCA的州，其LLC法也有類似規(guī)定。不過，與RULLCA的其他大多數(shù)規(guī)定一樣，信義義務(wù)被作為一項(xiàng)任意性規(guī)則（default rule），LLC的運(yùn)營協(xié)議可以對(duì)其內(nèi)容加以改變或者排除?！?/p> 有關(guān)LLC中的信義義務(wù)還值得一提的是，它通常只涉及忠實(shí)義務(wù)。…… …… 經(jīng)典案例 VGS, Inc. v. Castiel (2000 WL 1277372, Del. Ch. 2000) 29.2-1 案件背景 Virtual Geosatellite（簡稱VG）是一家安裝和操作衛(wèi)星系統(tǒng)的LLC，由三個(gè)機(jī)構(gòu)成員組成，…… …… 29.2-2 法院判決 審判此案的是特拉華衡平法院Steele法官，他后來曾擔(dān)任特拉華最高法院首席法官。Steele法官在此首先要判斷的是，VG的管理委員會(huì)是否有權(quán)以多數(shù)委員書面同意的方式?jīng)Q定將LLC并入其他企業(yè)，…… …… 29.2-3 簡要評(píng)述 …… VGS案看似確認(rèn)了管理委員會(huì)以及LLC成員負(fù)有廣泛的忠實(shí)義務(wù)，…… 29.3 信義義務(wù)之免除與誠信與公平交易之默示義務(wù) 前面我們提到，LLC法的絕大多數(shù)規(guī)定都具有任意性，LLC的成員可以在運(yùn)營協(xié)議中約定改變或排除，在特拉華法院看來，即使法律沒有特別寫明“運(yùn)營協(xié)議另有約定者除外”，LLC法的規(guī)定仍然可以是任意性的，……那么，從實(shí)踐來看，這種基于合同法產(chǎn)生的義務(wù)，與基于商業(yè)組織法產(chǎn)生的信義義務(wù)究竟又會(huì)有怎樣的差別呢？ 對(duì)于這個(gè)問題，特拉華最高法院在以下這則判例中作了詳細(xì)說明，此案雖然涉及的是混合型有限合伙（limited partnership，簡稱LP），但在信義義務(wù)的免除，以及誠信與公平交易之默示義務(wù)的適用問題上，LP與LLC的規(guī)則相同。 經(jīng)典案例 Gerber v. Enterprise Products Holdings, LLC (67 A.3d 400, Del. Supr. 2013) 29.3-1 案件背景 Enterprise GP Holdings（簡稱EPE）是一家公開上市的混合型有限合伙，原告是持有其有限合伙份額的公眾投資人。從2007年到2010年間，EPE進(jìn)行了一系列關(guān)聯(lián)交易?！?/p> …… 29.3-2 法院判決 特拉華最高法院首先花費(fèi)了大量篇幅，對(duì)信義義務(wù)與基于合同產(chǎn)生的誠信與公平交易之默示義務(wù)加以區(qū)分。法院表示： …… 隨后，根據(jù)以上標(biāo)準(zhǔn)，法院認(rèn)為LPA的7.9(b)條實(shí)際是改變了法律默認(rèn)的信義義務(wù)，轉(zhuǎn)而創(chuàng)設(shè)出合同性的信義義務(wù)?！?/p> …… 29.3-3 對(duì)照比較 Fisk Ventures, LLC v. Segal (2008 WL 1961156, Del. Ch. 2008) Andrew Segal博士是一位生物醫(yī)學(xué)家，他從著名的Whitehead生物醫(yī)學(xué)研究院完成博士后研究后，創(chuàng)立了生物醫(yī)藥公司Genitrix——一家注冊(cè)在特拉華的LLC，并擔(dān)任總裁。Genitrix的股份分為三類，…… …… 法理商情 29.4 為什么免除信義義務(wù)？ 信義義務(wù)可謂現(xiàn)代公司法上的王牌規(guī)則，清澄君在前幾章介紹了它對(duì)股東——尤其是小股東——的保護(hù)作用，那么，美國法又為什么允許在LLC中免除信義義務(wù)呢？一言以蔽之，世上沒有免費(fèi)的午餐，信義義務(wù)當(dāng)然也不是免費(fèi)的。 …… 29.5 信義義務(wù)與誠信與公平交易之默示義務(wù)的實(shí)際差別 盡管特拉華最高法院在Gerber案中努力試圖對(duì)信義義務(wù)與誠信與公平交易之默示義務(wù)加以區(qū)別，但這種努力卻未必有太大的實(shí)際意義?！?/p> …… 或許出于和清澄君類似的感受，也有美國學(xué)者指出，無論有沒有免除信義義務(wù)，…… …… 這一章介紹了LLC之中的信義義務(wù)問題，著重考察了公司法上的信義義務(wù)與合同法上的誠信與公平交易之默示義務(wù)之間的差異。接下來兩章我們把視線由董事和控股股東轉(zhuǎn)向經(jīng)理人，第三十章先來看經(jīng)理人的權(quán)限。  18元，只夠2/3杯星巴克中杯拿鐵咖啡?；蛘?，您也可以用它來選讀一章《多維公司法》，體驗(yàn)一次全景式的公司法解讀。 假如您愿意用一年左右時(shí)間讀完全部50章《多維公司法》，與清澄君一同用時(shí)間來累積智慧，那么，您只需每隔三周節(jié)省下一杯星巴克的中杯拿鐵。528元，這是盡享60余萬字的《多維公司法》，并在“多維俱樂部”中與清澄君互動(dòng)，獲取書籍內(nèi)容更新的全部價(jià)格。 |
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