涉及傳銷的概念，一定要先理解什么是直銷。在我國(guó)，直銷與傳銷這兩個(gè)概念一直糾纏不清。司法實(shí)踐中一旦某企業(yè)的經(jīng)營(yíng)牽涉到層級(jí)，或發(fā)展下線，或發(fā)展會(huì)員，公安機(jī)關(guān)就有立案?jìng)刹榈臎_動(dòng)，由于法律規(guī)定傳銷的資金可以罰沒，導(dǎo)致一些經(jīng)營(yíng)型傳銷企業(yè)被入罪，一大批參加者被入罪。

直銷是由美國(guó)雅芳公司于上世紀(jì)90年代正式進(jìn)入中國(guó)引起的經(jīng)營(yíng)變革浪潮，經(jīng)過這么多年的發(fā)展，直銷一直與傳銷形影不離，老百姓不知道什么是傳銷，以為企業(yè)擁有直銷牌照就可以隨意發(fā)展下線，把經(jīng)營(yíng)型傳銷誤以為直銷，甚至把欺詐型傳銷當(dāng)成直銷。

一、什么是直銷，我國(guó)的直銷與國(guó)外的直銷有何不同？

根據(jù)世界直銷協(xié)會(huì)聯(lián)會(huì)定義：直銷是以面對(duì)面的方式，直接將產(chǎn)品服務(wù)銷售給消費(fèi)者，銷售地點(diǎn)通常在消費(fèi)者或他人家中、工作場(chǎng)所、或其他有別于固定零售商店的地點(diǎn)。

美國(guó)的直銷概念：是一種通過人員接觸（銷售人員對(duì)購(gòu)買者），不在固定商業(yè)地點(diǎn)，主要在家里進(jìn)行的消費(fèi)性產(chǎn)品或服務(wù)的配銷方式。

臺(tái)灣地區(qū)關(guān)于直銷的概念：直銷是直接于消費(fèi)者家中或他人家中、工作地點(diǎn)或零售商店以外的地方進(jìn)行商品的銷售，通常是由直銷人員于現(xiàn)場(chǎng)對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)進(jìn)行詳細(xì)說明或示范。

針對(duì)上述關(guān)于直銷的定義，我們可以歸納直銷的兩個(gè)特征，一是沒有固定的銷售地點(diǎn)；二是面對(duì)面的人員銷售。嚴(yán)格來講，隨著互聯(lián)網(wǎng)的興起與繁榮，上述關(guān)于直銷的概念有些過時(shí)，如今網(wǎng)購(gòu)的流行，大量的商品均由企業(yè)直面消費(fèi)者，但這種模式并不是傳統(tǒng)意義上的直銷。

所以筆者認(rèn)為直銷的含義是企業(yè)——直銷員——消費(fèi)者的平面模式，直銷員的招募、分配制度是直銷的核心。國(guó)際上的直銷是“無店鋪銷售”，換言之為企業(yè)——直銷員——消費(fèi)者。

我國(guó)出臺(tái)《直銷管理?xiàng)l例》后，對(duì)直銷有著自己獨(dú)特的限制，簡(jiǎn)言之為企業(yè)——店鋪——直銷員——消費(fèi)者。為什么《直銷管理?xiàng)l例》必須規(guī)定企業(yè)須開設(shè)店鋪，筆者個(gè)人的理解是加強(qiáng)行政區(qū)劃中行政機(jī)關(guān)的有效監(jiān)管，防止企業(yè)滑向傳銷（包括經(jīng)營(yíng)型傳銷與欺詐型傳銷）。

二、什么是傳銷，我國(guó)的傳銷與國(guó)外的傳銷有何不同？

國(guó)際上直銷包括二種模式，一是單層次直銷，二是多層次直銷。所謂單層次直銷是指直銷人員直屬企業(yè)，由公司招募、訓(xùn)練與控制。而多層次直銷，是指每位想銷售公司產(chǎn)品的人，都必須由另一位直銷員引薦，并成為其下線，直銷員與公司沒有雇傭關(guān)系，直銷員的收入除來自個(gè)人所努力的業(yè)績(jī)外，還包括自己介紹的下線業(yè)績(jī)，只是傭金比例有所不同，這種多層次的直銷起源于美國(guó)。

簡(jiǎn)言之，單層次直銷公式為：企業(yè)——直銷員——客戶；多層次直銷公式：企業(yè)——直銷員——直銷員（或更多的直銷員）——客戶。

我國(guó)《直銷管理?xiàng)l例》規(guī)定：推銷員只能向最終消費(fèi)者直接推銷產(chǎn)品，不得以任何形式通過第三方轉(zhuǎn)賣。由此可以證明立法禁止直銷員可以發(fā)展下線，多層次直銷為我國(guó)法律所禁止。

我國(guó)的直銷公式為：企業(yè)——直銷員——客戶。

所以在我國(guó)法律中，多層次直銷屬于傳銷的一種，傳銷因此分為兩種：一種是多層次直銷，又稱為經(jīng)營(yíng)型傳銷。另一種為金字塔式銷售，又稱為欺詐型傳銷。

兩者的區(qū)別在于，經(jīng)營(yíng)型傳銷是直銷員可以發(fā)展下線，可以構(gòu)建多層次銷售體系，出售的產(chǎn)品合法、質(zhì)量可靠。而欺詐型傳銷，一是多層次的上下線組織體系，二是銷售的產(chǎn)品時(shí)存在欺詐行為，騙取財(cái)物為核心。

三、經(jīng)營(yíng)性傳銷不屬于刑法上的傳銷犯罪，卻可以被行政處罰

加入WTO后，我國(guó)政府一直沒有批準(zhǔn)多層次銷售模式，主要擔(dān)心多層次的團(tuán)隊(duì)計(jì)酬模式很容易演變成“金字塔式的老鼠會(huì)”，演變成欺詐型傳銷。

經(jīng)營(yíng)型傳銷與欺詐型傳銷有時(shí)也非常難以區(qū)別，美國(guó)聯(lián)絡(luò)貿(mào)易委員會(huì)在上世紀(jì)70年代打擊金字塔公司時(shí)，當(dāng)時(shí)世界上最大的多層次直銷公司是著名的安利公司，從1975年開始審查，爭(zhēng)議時(shí)間長(zhǎng)達(dá)4年之久，直到1979年，美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)才最后判定：安利公司不是金字塔公司，不是欺詐型傳銷公司。

我國(guó)刑法規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪是指組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為名，要求參加者以繳納費(fèi)用或購(gòu)買商品、服務(wù)等方式獲利加入資格，并按照一定的順序組成層級(jí)，直接或間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計(jì)酬或返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財(cái)物，擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序。

所以組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪最主要的特征是多層級(jí)銷售+騙取財(cái)物。

但是經(jīng)營(yíng)性傳銷，僅僅是層次銷售，不存在騙取財(cái)物。陳興良教授認(rèn)為“騙取財(cái)物”是組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的必然結(jié)局，而且是本罪獨(dú)立的客觀要素。這種詐騙型傳銷在構(gòu)成要件上具有特殊性，不僅要有被告人的欺騙行為，而且還存在加入者因受欺騙參與傳銷而產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，在被害人基于這種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而交付財(cái)物時(shí)，對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)者才予以處罰。

實(shí)踐中，但凡涉及多層次銷售之模式下，有關(guān)辦案部門未能吃透經(jīng)營(yíng)型傳銷與欺詐型傳銷的區(qū)別，就把多層次銷售列為打擊對(duì)象?！吨变N管理?xiàng)l例》、《禁止傳銷條例》均認(rèn)為多層次直銷或經(jīng)營(yíng)型傳銷，僅僅違反的是行政法，不屬于刑法組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的調(diào)整對(duì)象。

周光權(quán)教授認(rèn)為，將傳銷組織有層，外觀上有“拉人頭”嫌疑，但上一級(jí)成員的提成主要以下一級(jí)的商品銷售額作為計(jì)酬依據(jù)的情形認(rèn)定為組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪，人為擴(kuò)大刑事處罰范疇，明顯違反罪刑法定原則。

律師在從事組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的辯護(hù)過程，一定要研究涉案企業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式，還要仔細(xì)判斷交易的過程是否存在欺詐，是否存在騙取財(cái)物。