公司合并時(shí)一般需要簽訂關(guān)于公司合并的相關(guān)協(xié)議。其中關(guān)于資產(chǎn)情況需要先行審計(jì)、評(píng)估后再依據(jù)審計(jì)、評(píng)估后的價(jià)值決定凈資產(chǎn)價(jià)值。如果當(dāng)事人故意隱瞞或因?qū)徲?jì)、評(píng)估環(huán)節(jié)疏漏導(dǎo)致凈資產(chǎn)賬面情況與實(shí)際不符的話將直接合并后公司的凈資產(chǎn)總額的變動(dòng)甚至?xí)l(fā)股東出資瑕疵問題。

鑒于此，公司合并過程中應(yīng)當(dāng)考慮在協(xié)議中約合并公司原股東的或有負(fù)債的連帶清償保證責(zé)任。

2009年5月A公司與B公司簽訂《吸收合并及增資擴(kuò)股協(xié)議》，協(xié)議約定，A公司吸收合并B公司，A公司實(shí)施增資擴(kuò)股為C公司，增資方案為：

1、B公司所有凈資產(chǎn)并入C公司。

2、以B公司當(dāng)前凈資產(chǎn)總額為基礎(chǔ)，確定該凈資產(chǎn)占公司合并后的C公司的比例，原B公司的股東根據(jù)原持有B公司股權(quán)的比例以及B公司凈資產(chǎn)占公司合并后的C公司的總凈資產(chǎn)比例確定原B公司的股東持有C公司的股權(quán)比例。

該協(xié)議同時(shí)約定，因B公司對(duì)外債務(wù)或?qū)ν鈸?dān)保導(dǎo)致C公司需要承擔(dān)清償責(zé)任的，B公司的原股東應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2012年6月，某能源公司將C公司訴至法院，要求其承擔(dān)原B公司對(duì)外承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任。案件審理中，C公司發(fā)現(xiàn)該筆擔(dān)保并未體現(xiàn)在公司合并時(shí)的審計(jì)報(bào)告之中。該案經(jīng)法院判決，確定C公司作為吸收合并B公司的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該筆債務(wù)的清償責(zé)任。C公司承擔(dān)完畢該清償責(zé)任后，C公司及其股東對(duì)B公司的原股東向法院提起訴訟，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任及股東出資瑕疵補(bǔ)足責(zé)任。

評(píng)析：

本案B公司原股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任的理由有兩個(gè)方面：

1、A公司與B公司簽訂《吸收合并及增資擴(kuò)股協(xié)議》約定，因B公司對(duì)外債務(wù)或?qū)ν鈸?dān)保導(dǎo)致C公司需要承擔(dān)清償責(zé)任的，B公司的原股東應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)該約定，B公司原股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、出資瑕疵責(zé)任

B公司對(duì)某能源公司的擔(dān)保事宜并未納入公司合并時(shí)的審計(jì)報(bào)告審計(jì)范圍所產(chǎn)生的法律后果是B公司凈資產(chǎn)總額的數(shù)據(jù)錯(cuò)誤。由于B公司原股東后來(lái)持有C公司股權(quán)均是以B公司凈資產(chǎn)總額為基數(shù)核算而來(lái)，在該資產(chǎn)總額數(shù)據(jù)錯(cuò)誤的情形下，顯然直接導(dǎo)致了B公司原股東所持C公司股權(quán)存在出資瑕疵。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十三條規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。據(jù)此，B公司原股東應(yīng)承擔(dān)出資補(bǔ)足義務(wù)。

雖然B公司原股東對(duì)此案面臨兩種賠償責(zé)任，但是由于該責(zé)任均系公司合并時(shí)凈資產(chǎn)總額未將對(duì)能源公司擔(dān)保責(zé)任核算在內(nèi)而產(chǎn)生，給C公司造成的損失與出資瑕疵損失系同一損害結(jié)果，因此兩種賠償責(zé)任可以競(jìng)合處理。