根據(jù)法條的規(guī)定，本罪適用的是特殊主體，即公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員，不包括國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中的工作人員。需要注意的是，根據(jù)最高人民法院2000年2月13日通過的《關于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》，受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托，管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，也可以成為本罪的主體。[2]與之相對應的國家工作人員以及依法以國家工作人員論的人員，如果實施了挪用本單位資金的行為，則應依照刑法第三百八十四條規(guī)定的“挪用公款罪”定罪處罰。

值得注意的是，有些特殊形式的單位，如個人獨資企業(yè)，投資人挪用單位的資金是否構(gòu)成犯罪，應當從實質(zhì)上進行具體分析。我國《個人獨資企業(yè)法》第2條規(guī)定，“個人獨資企業(yè)是指依照本法在中國境內(nèi)設立的，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體?！本蛡€人獨資企業(yè)而言，投資人對企業(yè)的全部資產(chǎn)享有完全的所有權。投資人挪用企業(yè)資金并不涉及侵犯單位財產(chǎn)所有權的問題，因而不存在構(gòu)成挪用資金罪的刑事風險。

（一）單位資金的理解

挪用資金罪所侵害的客體是公司、企業(yè)或者其他單位資金的使用收益權，犯罪對象則是本單位的資金。所謂本單位資金，是指由單位所有或?qū)嶋H控制使用的一切以貨幣形式表現(xiàn)出來的財產(chǎn)。其中需要注意的是，尚未注冊公司的資金，即正在籌建中的公司的資金，是否屬于挪用資金罪的犯罪對象。當投資人為籌建公司進行了必要的籌備工作，例如租賃營業(yè)場所、設置相應的內(nèi)設機構(gòu)、為公司將來開展經(jīng)營活動，向行政部門申請的立項獲得批準等，此時投資人投入的財產(chǎn)不能簡單地視為其個人財產(chǎn)，投入財產(chǎn)已經(jīng)集合成一個整體，成為未來公司的財產(chǎn)，挪用的是屬于未來公司的財產(chǎn)。在司法實踐中，對于類似具有社會危害性的行為，最高人民檢察院于2000年10月答復江蘇省人民檢察院（高檢發(fā)研字〔2000〕19號），籌建公司的工作人員在公司登記注冊前，利用職務上的便利，挪用準備設立的公司在銀行開設的臨時賬戶上的資金，歸個人使用或者借貸給他人，構(gòu)成犯罪的，應當以挪用資金罪論處。[3]

（二）侵害單位資金的使用收益權的實質(zhì)判斷

由于企業(yè)制度不完善、管理不規(guī)范等各方面原因，企業(yè)在經(jīng)營過程中普遍存在不規(guī)范合理使用單位資金的情形，在資金運作過程中存在較大的隨意性，形式上可能造成“挪用”資金的結(jié)果。判斷“挪用”資金的行為是否侵害了單位資金的使用收益權，應從實質(zhì)侵害的結(jié)果進行判斷。本文將結(jié)合司法實踐中的案例進一步說明。

在企業(yè)經(jīng)營過程中，雖然行為人存在利用職務上的便利來 “挪用”資金的行為，但若是該“挪用”的資金是基于公司利益出發(fā)，為企業(yè)正常經(jīng)營發(fā)展需求所使用，且行為人并未有任何的收益，則實質(zhì)上單位資金的使用收益權并未受到侵害，不構(gòu)成挪用資金罪。

      在司法實踐中，一人公司常常出現(xiàn)人格混同的情況。在這種情況下，個人資產(chǎn)與公司資產(chǎn)高度混同，個人要對公司對外債務承擔連帶責任。此時，個人挪用公司資金不存在侵害單位資金使用收益權的問題，不宜認定為挪用資金罪。但一人公司的一般員工能夠成為本罪主體，存在刑事風險。

      挪用資金罪的客觀方面要求行為人必須利用職務上的便利，即利用自己主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手單位財物的便利條件。對于“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”的理解，從1997年修訂刑法新增加了挪用資金罪后，相繼出臺了司法解釋對其進行明確。本文對相關司法解釋的內(nèi)容進行了整理。

大多數(shù)構(gòu)成犯罪的挪用行為，在司法實踐中認定其犯罪事實并無困難。需要特別注意的是，在企業(yè)經(jīng)營過程中存在行為人為謀取個人利益，利用職務之便擅自作出挪用決定，又利用職務之便以單位名義辦理挪用手續(xù)來掩蓋非法目的行為，例如以公司名義對外的借款行為。

在這種情形下，應當結(jié)合案情分析挪用行為的本質(zhì)：行為人是按照個人的意志或利益擅自使用本單位的資金，還是按照單位的意志或者利益經(jīng)過集體研究使用本單位的資金。挪用手續(xù)上簽誰的名字只能證明是以誰的名義、通過何種途徑將本單位資金挪出去，即使從表面上是以單位的名義挪用本單位的資金，也不表明挪用人是按照單位的意志或者為了單位的利益。在具體案情中，應當透過現(xiàn)象看本質(zhì)，分析挪用行為反映的意志以及追求的利益去理解和把握單位名義的真假，再來確定以單位名義挪用本單位資金給他人使用的情形是否構(gòu)成犯罪。

       根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）第五條、第六條、第十一條的規(guī)定，挪用資金罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”以及“進行非法活動”情形的數(shù)額起點，按照本解釋關于挪用公款罪“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴重”以及“進行非法活動”的數(shù)額標準規(guī)定的二倍執(zhí)行。[4]也就是說，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，進行營利活動或者超過3個月未還，數(shù)額在10萬元以上的，構(gòu)成“數(shù)額較大”；公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金，進行非法活動，數(shù)額在6萬元以上的，構(gòu)成“數(shù)額較大”。數(shù)額巨大的標準分別是挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，進行營利活動或者超過3個月未還，數(shù)額在400萬元以上的；挪用本單位資金，進行非法活動，數(shù)額在200萬元以上的。這一解釋也改變了《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》的立案標準。

國家雖相繼出臺了保護民營企業(yè)家的各項政策，但當下中國企業(yè)家普遍缺乏刑事風險防控的自主意識是現(xiàn)今企業(yè)家犯罪頻發(fā)的主要原因。即便通過律師的有效辯護，涉案企業(yè)家得到了最公正的處罰，但這不過是一種“得不償失的勝利”，都遠不足以彌補因企業(yè)家犯罪所導致的一系列損失和后果。要真正做到企業(yè)的健康運行，企業(yè)家的預防犯罪意識以及法律工作者的刑事風險防控的專業(yè)能力缺一不可。

[1] 參見張遠煌《企業(yè)家犯罪分析與刑事風險防控報告（2017年卷）》，北京大學出版社，2018年版，第58頁。

[2] 參見最高人民法院2000年2月16日《關于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》。

[3] 參見最高人民檢察院于2000年10月9日答復江蘇省人民檢察院《關于挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復》。

[4] 參見《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）。