沈大林：廣強律師事務(wù)所金融犯罪案件辯護律師、暨金融犯罪辯護與研究中心核心成員

職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位的財物，數(shù)額較大的行為。本罪規(guī)定于《刑法》第二百七十一條第一款。

（一）主體

 本罪主體是特殊主體，只能由公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員才能構(gòu)成。

（二）行為

行為人表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位的財物的行為?！袄寐殑?wù)便利”要求行為人具有實質(zhì)意義上的利用，即利用主管單位財物的便利，而非僅僅利用因工作關(guān)系而熟悉環(huán)境或接近作案目標(biāo)。

（三）客體

 本罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。

（四）故意

主觀方面是故意，要求具有非法占有為目的。

（一）職務(wù)侵占罪與非罪

構(gòu)成本罪，侵占公司、企業(yè)或者其他單位的財物必須達到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

（二）職務(wù)侵占罪與彼罪

1.職務(wù)侵占罪與貪污罪；職務(wù)侵占罪與貪污罪主體不同，行為方式相同，職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，貪污罪的主體是國家工作人員。

2.職務(wù)侵占罪與侵占罪、盜竊罪、詐騙罪；職務(wù)侵占罪在行為方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位的財物的行為。職務(wù)侵占罪中的“侵占”包括“侵吞、竊取、騙取”，職務(wù)侵占罪與侵占罪、盜竊罪、詐騙罪的區(qū)分主要是看行為人是否利用職務(wù)上的便利，職務(wù)侵占罪要求行為人利用職務(wù)便利，而侵占罪、盜竊罪、詐騙罪的行為人沒有利用職務(wù)上的便利。

2010年5月7日最高人民檢察院、公安部印發(fā)了《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》，第八十四條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

根據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定：犯本罪，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

（一）《中華人民共和國刑法》

第一百八十三條　【職務(wù)侵占罪】保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

第二百七十一條　【職務(wù)侵占罪】公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

（二）國家監(jiān)察委員會管轄規(guī)定(試行)

 職務(wù)侵占罪

　　刑法第二百七十一條一款。

職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》關(guān)于貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

（三）中華人民共和國會計法

第四十條　因有提供虛假財務(wù)會計報告，做假帳，隱匿或者故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務(wù)會計報告，貪污，挪用公款，職務(wù)侵占等與會計職務(wù)有關(guān)的違法行為被依法追究刑事責(zé)任的人員，不得再從事會計工作。

（一）《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》   （2016年4月18日  法釋[2016]9號）

 第十一條　刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

（二）《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》  （2010年11月26日 法發(fā)[2010]49號）

隨著企業(yè)改制的不斷推進，人民法院、人民檢察院在辦理國家出資企業(yè)中的貪污、受賄等職務(wù)犯罪案件時遇到了一些新情況、新問題。這些新情況、新問題具有一定的特殊性和復(fù)雜性，需要結(jié)合企業(yè)改制的特定歷史條件，依法妥善地進行處理?，F(xiàn)根據(jù)刑法規(guī)定和相關(guān)政策精神，就辦理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題，提出以下意見：

　一、關(guān)于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸個人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理

國家工作人員或者受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員利用職務(wù)上的便利，在國家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，轉(zhuǎn)為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任的，依照刑法第第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應(yīng)當(dāng)以所隱匿財產(chǎn)全額計算；改制后公司、企業(yè)仍有國有股份的，按股份比例扣除歸于國有的部分。

所隱匿財產(chǎn)在改制過程中已為行為人實際控制，或者國家出資企業(yè)改制已經(jīng)完成的，以犯罪既遂處理。

第一款規(guī)定以外的人員實施該款行為的，依照刑法第第二百七十一條的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰；第一款規(guī)定以外的人員與第一款規(guī)定的人員共同實施該款行為的，以貪污罪的共犯論處。

在企業(yè)改制過程中未采取低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式故意隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)的，一般不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污；造成國有資產(chǎn)重大損失，依法構(gòu)成刑法第一百第一百六十八條或者第一百六十九條規(guī)定的犯罪的，依照該規(guī)定定罪處罰。

（三）最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》    （2010年5月7日  公通字[2010]23號）

第八十四條　[職務(wù)侵占案（刑法第二百七十一條第一款）]公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

（四）《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋》（2000年6月30日  法釋[2000]15號）

為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下：

　　第一條　行為人與國家工作人員勾結(jié)，利用國家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，以貪污罪共犯論處。

　　第二條　行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

　　第三條　公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。

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