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何海波:邁向數(shù)據(jù)法學 |《清華法學》專題9篇大作

 蜀地漁人 2019-09-04

《清華法學》2018年第4期

邁向數(shù)據(jù)法學

專題

主持人:何海波教授

邁向數(shù)據(jù)法學

專題絮語


這個專題,緣于去年年底在清華大學法學院舉行的“邁向數(shù)據(jù)法學”研討會。九篇文章集合在一起,不是因為相同的主題,而是因為大體相同的研究方法,即以數(shù)據(jù)獲取和分析為重心的法律實證研究。


法學論著中使用數(shù)據(jù)由來已久,但只有到最近幾年,數(shù)據(jù)在法學研究中才得到較大規(guī)模的使用。這一方面得益于法學界對社會科學研究方法的接納。尤其是,法律實證研究的先鋒作品和相關(guān)方法的討論(包括“社科法學”與“法教義學”的對話),激發(fā)了年輕學者對社會科學研究方法的興趣。另一方面,數(shù)據(jù)來源渠道的增多也促進數(shù)據(jù)的使用。司法裁判文書和行政執(zhí)法文書的公開,在實地調(diào)研和官方統(tǒng)計之外,提供了過去難以想象的海量數(shù)據(jù)。中國法學界面臨前所未有的機會,法學研究的圖景必將因此刷新。引經(jīng)據(jù)典的論證不再一統(tǒng)天下,“拿數(shù)據(jù)說話”將成為常態(tài),對數(shù)據(jù)的獲取和分析將成為法學研究一個新的高地。


這一組文章展示了問題意識和數(shù)據(jù)來源的多樣性。習超等對證券監(jiān)管“旋轉(zhuǎn)門”的分析數(shù)據(jù),來自上市公司公開披露的監(jiān)管執(zhí)法事件。張青關(guān)于基層法官流失的研究,使用的是自己對西部某?。导曳ㄔ赫{(diào)查所得的數(shù)據(jù)。蘭榮杰對人民調(diào)解走勢的分析,利用的是政府的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。更多的研究則是利用各地法院公開的裁判文書,而具體方法又有不同:有的從中抽取大樣本進行分析,如褚紅麗等研究的異地審理與腐敗懲罰、喬仕彤等研究的行政征收的司法控制、胡昌明研究的被告人身份差異與量刑輕重;有的則進行全樣本、大數(shù)據(jù)的分析,如唐應(yīng)茂研究的裁判文書公開的決定因素。張海燕對督促程序的討論,則同時使用《中國法律年鑒》、某省法院審判管理系統(tǒng)和中國裁判文書網(wǎng)的數(shù)據(jù)。


法學論證使用數(shù)據(jù)的方法也是多種多樣,并無定式。有些文章本身是一個經(jīng)驗的命題,從頭到尾都在陳述和驗證這個命題;也有的文章本質(zhì)上是一個法律解釋或者立法對策的問題,但在其中某個環(huán)節(jié)主要利用數(shù)據(jù)分析幫助論證,例如張海燕對督促程序的討論。對于有些研究,數(shù)據(jù)是現(xiàn)成的,研究者的工作和貢獻主要在于其獨到的分析,例如蘭榮杰對人民調(diào)解走勢的判斷;而對于另一些研究,搜集或者挖掘數(shù)據(jù)本身是一個艱難的過程,能夠得到或者得出關(guān)鍵數(shù)據(jù)就是讓人狂喜的進展,例如張青等多位的研究。一些論文只需要簡單的描述和分析;另一些則需要建立數(shù)據(jù)模型,進行回歸分析,例如習超等對證券監(jiān)管“旋轉(zhuǎn)門”的分析和褚紅麗等對異地審理與腐敗懲罰的分析。各種方法之間沒有必然的高下之分,具體由研究者根據(jù)討論的主題、數(shù)據(jù)的狀況以及自身所受的學術(shù)訓練決定。


任何好的研究,必須有好的問題、令人信服的論證以及清楚明白的表達。數(shù)據(jù)法學的研究者同樣必須面對這些問題。好的問題,必須能夠回應(yīng)法律實踐中出現(xiàn)的重大問題,開啟或者增進我們的見識。上述幾篇文章,相信都是來自實踐、回應(yīng)實踐,所論問題有一定的普遍性、所得結(jié)論也有一定的穿透力。而面對一個有意義的問題,要給出令人信服的結(jié)論,數(shù)據(jù)法學研究者還面臨更多的挑戰(zhàn):數(shù)據(jù)來源是否可靠?分析過程是否科學?相關(guān)方法是否做了合理交代?讓人耳目一新又不荒腔走板,實在不是一件容易的事。還有,數(shù)據(jù)法學研究的跨學科性質(zhì)經(jīng)常讓它面臨困窘:“怎么能讓人明白?”研究意義和創(chuàng)新之處要讓人看得見,問題呈現(xiàn)和文獻綜述是必須的。要讓一般法律讀者了解其研究是怎么做出來的,對統(tǒng)計方法可能需要更通俗的交代。甚至,如何把圖圖表表整得干凈利落,也需要下點功夫。這一組的最后一篇、程金華教授的文章討論了法律實證研究中存在的種種問題。數(shù)據(jù)法學果真要邁向“科學的實證研究”,必須建立起一系列的研究規(guī)范和倫理,在不斷批評和總結(jié)中成長。


數(shù)據(jù)法學研究在一定程度上改變了傳統(tǒng)的學術(shù)生產(chǎn)方式。大量數(shù)據(jù)的搜集、整理和分析,往往不是一個人的精力所能承受,也不是一個學科的知識所能夠?qū)Ω?。團隊合作甚至跨學科的合作,將越來越常見。一段時間以來,學術(shù)界提倡單獨署名、貶抑合作作品的做法,在這里不再合理。為此,我們本著長期的立場,不搞一刀切的署名限制,但要求具體說明合作作者之間的分工。其本意仍不過是,鼓勵真誠的學術(shù)研究和真正的學術(shù)創(chuàng)新。


《清華法學》歷來重視法律實證研究,發(fā)表過多篇實證研究文章。今天組織這個篇幅龐大的專題,希望進一步展示并推動數(shù)據(jù)在法學研究中的應(yīng)用。



數(shù)據(jù)法學專題目錄與摘要

1.“旋轉(zhuǎn)門”影響證券監(jiān)管執(zhí)法嗎?


作者:習超,香港中文大學法律學院教授,法學博士;曹寧,香港中文大學法律學院博士后研究員,金融學博士;龔浩川,北京大學法學院博士生。

習超負責本研究整體構(gòu)思、設(shè)計、分析和論文寫作,曹寧主要承擔定量建模工作,龔浩川參與部分分析工作。感謝齊英程、莊明明、韓斯睿等在研究數(shù)據(jù)收集和處理過程中所做的工作。


內(nèi)容提要:證券監(jiān)管者與被監(jiān)管者之間的“旋轉(zhuǎn)門”是否影響證券監(jiān)管執(zhí)法的公正和有效性?本研究基于我國2004年至2016年證券監(jiān)管執(zhí)法大樣本數(shù)據(jù),使用定量實證研究方法,檢驗證券監(jiān)管機構(gòu)人員離任后進入上市公司擔任董事、監(jiān)事、高管職務(wù)對證券監(jiān)管執(zhí)法行為和結(jié)果的影響。實證結(jié)果顯示,整體而言,“旋轉(zhuǎn)門”對證券監(jiān)管執(zhí)法力度和剛度并無顯著影響。同時,在外部制度變遷的影響下,2014年至2016年期間,“旋轉(zhuǎn)門”產(chǎn)生了反預期性的效果,涉及“旋轉(zhuǎn)門”的上市公司反而承受更為嚴厲的監(jiān)管執(zhí)法后果。


關(guān)鍵詞:證券監(jiān)管;執(zhí)法;旋轉(zhuǎn)門;監(jiān)管俘獲;實證


2.異地審理與腐敗懲罰:基于判決書的實證分析


作者:褚紅麗,中北大學經(jīng)濟與管理學院講師,經(jīng)濟學博士;孫圣民,山東大學經(jīng)濟研究院教授,經(jīng)濟學博士;魏建,山東大學經(jīng)濟研究院教授,經(jīng)濟學博士。

褚紅麗負責提綱及初稿的撰寫,孫圣民負責第四、第五部分的技術(shù)分析,魏建提出研究問題并負責全文的理論分析。全文共同討論后定稿。

內(nèi)容提要:異地審理作為懲罰高級別腐敗官員的重要制度,是排除地方權(quán)力對司法機關(guān)干擾的一種制度創(chuàng)新和嘗試,這一制度創(chuàng)新在腐敗懲罰中的效果如何,還有待評估?;?014年至2016年貪污罪和受賄罪的一審判決書,我們實證分析了異地審理對腐敗懲罰的影響。研究發(fā)現(xiàn),與本地審理相比,異地審理并不影響腐敗懲罰的嚴厲性,但會增加腐敗懲罰的確定性。也就是說,異地審理對腐敗懲罰的作用主要在于對腐敗官員的定罪而不是判刑。進一步的機制分析表明,異地審理更多是通過腐敗官員的立功來影響腐敗懲罰的。


關(guān)鍵詞:異地審理;腐敗懲罰;懲罰嚴厲性;懲罰確定性;司法公平


3.司法公開及其決定因素:基于中國裁判文書網(wǎng)的數(shù)據(jù)分析


作者:唐應(yīng)茂(北京大學法學院副教授、耶魯大學法律科學博士SJD)


內(nèi)容提要:本文研究外部因素是否及如何影響司法公開程度。文章首先報告了中國裁判文書網(wǎng)2008年至2016年裁判文書上網(wǎng)狀況,包括全國及各省的裁判文書上網(wǎng)情況(上網(wǎng)率)。在此基礎(chǔ)上,分析了權(quán)威、市場化水平和公眾信任三個外部因素對代表司法公開程度的上網(wǎng)率高低的影響。本文發(fā)現(xiàn),權(quán)威和市場化水平與司法公開程度存在正向關(guān)系,而公眾信任對司法公開程度沒有影響。本文指出未來司法大數(shù)據(jù)研究的三個方向,即關(guān)注內(nèi)部因素如法院能力和意愿對司法公開程度的影響,在司法公開程度存在不足的情況下延續(xù)類型化研究路徑,以及探索基于“小型”全樣本的實證研究。


關(guān)鍵詞:中國裁判文書網(wǎng);裁判文書上網(wǎng);司法公開;大數(shù)據(jù)


4.基層法官流失的圖景及邏輯:以Y省部分基層法院為例


作者:張青(云南大學法學院副教授,四川大學法學院訴訟法學博士后)


內(nèi)容提要:基層法官流失一直以來是困擾我國基層法院的一個突出問題。通過對Y省若干基層法院的實證研究發(fā)現(xiàn),基層法官流失整體上雖呈逐年遞減的趨勢,但從微觀層面看仍較為嚴重且表現(xiàn)出顯著的地域性。從流出與流入人數(shù)對比看,經(jīng)濟社會發(fā)達地區(qū)與偏遠落后地區(qū)基層法官流失率最高;遠離大都市且經(jīng)濟發(fā)展較好的地區(qū)基層法官流失率則相對較低。從類型上看,總體以內(nèi)向型和外向型的體制內(nèi)流動為主,市場型流動極為有限。其中外向型與市場型流動所占比重同法院所在地區(qū)經(jīng)濟社會的發(fā)展程度呈正比例關(guān)系。從流失人員的構(gòu)成來看,表現(xiàn)出年輕化、高學歷趨勢。在新一輪司法改革背景下,應(yīng)對基層法官流失,應(yīng)在考慮地區(qū)差異的同時注重法官職業(yè)保障深層次制度的完善,而不能僅僅關(guān)注福利待遇的提升抑或純粹的行政壓制。


關(guān)鍵詞:基層法院;法官流失;司法改革;職業(yè)保障


5.行政征收的司法控制之道:基于各高級法院裁判文書的分析


作者:喬仕彤,香港大學法學院助理教授,耶魯大學法學博士;毛文崢,香港大學經(jīng)濟及工商管理學院博士研究生。

本文寫作承蒙何海波教授耐心指點,受益匪淺、特致謝忱。感謝第一屆清華—芝加哥法律與社會科學青年學者論壇、2018年美國法經(jīng)濟學年會和2017年亞洲法實證分析會議與會各位專家的評論。港大法學院同學陸拯東、齊越、李行方、蔣思凡、胡海帆、邱浚峰、王鈺、漆子琪、陳聽聽協(xié)助搜集和整理了本文分析的裁判文書。郭俊野為本文文字的整理和編輯貢獻良多。在此一并致謝。當然,文責自負。


內(nèi)容提要:本文整理和分析了中國裁判文書網(wǎng)上各省高級人民法院于2014~2015兩年間做出的征收和拆遷行政判決書,共計586份。在這586份行政判決書中,原告勝訴的比率為28%。這一事實表明,高級人民法院能夠在一定程度上保護私人財產(chǎn)權(quán)。對征收案件全部三個要素(公共利益、合理補償和正當程序)在約束地方政府權(quán)力方面的作用進行比較分析后發(fā)現(xiàn),各省高級人民法院主要關(guān)注征收行為的程序是否合法,而鮮有對征收項目是否符合公共利益或者征收補償是否合理的審查。文章提出了解釋行政程序在征收案件審判中發(fā)揮主導作用的三個原因:信息、專業(yè)知識和權(quán)力。由此,本文為未來這個領(lǐng)域的實證研究建構(gòu)了一個理論框架。


關(guān)鍵詞:行政征收;行政訴訟;正當程序;公共利益;合理補償


6.被告人身份差異對量刑的影響:基于1060份刑事判決的實證分析


作者:胡昌明(中國社會科學院法學研究所助理研究員,法學博士)


內(nèi)容提要:量刑正義是刑事裁判正義的最終體現(xiàn),量刑的公正對于法律公正具有極為重要的作用。案件社會學理論認為在法定的量刑情節(jié)之外,案件的社會結(jié)構(gòu)因素也會對法官量刑產(chǎn)生影響。當事人的性別、籍貫、年齡、學歷、職業(yè)等是案件社會結(jié)構(gòu)的重要組成部分,通過對某地四家基層法院1060個盜竊罪刑事判決的實證分析發(fā)現(xiàn),當事人的社會結(jié)構(gòu)因素確實對量刑的輕重產(chǎn)生影響。這種影響的程度又與當事人的社會結(jié)構(gòu)差異相關(guān),并體現(xiàn)出被告人自致因素的影響力大于先賦因素,地位越高、法度越寬等規(guī)律。被告人社會結(jié)構(gòu)的差異對法官裁判的影響不可避免,但是可以通過加強裁判文書說理、提供案例指導等方式規(guī)制法官自由裁量范圍,以期獲得更加公平的裁判。


關(guān)鍵詞:社會結(jié)構(gòu);案件社會學;量刑;刑罰強度;實證分析


7.人民調(diào)解:復興還是轉(zhuǎn)型?


作者:蘭榮杰(西南財經(jīng)大學法學院副教授,法學博士,法律科學博士)


內(nèi)容提要:四分之一世紀以來,人民調(diào)解處理的糾紛數(shù)量明顯先抑后揚,轉(zhuǎn)折點在新世紀最初幾年,到2010年出現(xiàn)暴增。數(shù)據(jù)分析可見,人民調(diào)解的止跌回升除源于社會糾紛總量增加的“溢出效應(yīng)”外,主因是適合人民調(diào)解的新型糾紛增加和人民調(diào)解機制的針對性調(diào)整。2010年的暴增則主要源于制定《人民調(diào)解法》的“立法年效應(yīng)”,尤其是新法對調(diào)解員進行補貼和獎勵導致的統(tǒng)計技術(shù)調(diào)整。可見人民調(diào)解的復興半虛半實,定義為轉(zhuǎn)型才更為準確。據(jù)此也可預測,隨著社會進一步城市化和陌生化,人民調(diào)解必然會在改造后重生:人民調(diào)解處理的糾紛數(shù)量還會持續(xù)增長,但陌生人之間的糾紛會超過熟人之間的糾紛;德高望重型的傳統(tǒng)調(diào)解員也將式微,具備專業(yè)優(yōu)勢的知識權(quán)威型調(diào)解員將成為主流;自發(fā)式純民間調(diào)解會減少,人民調(diào)解更多需要依賴官方平臺的支持和激勵;調(diào)解結(jié)果會更加貼近既有法律規(guī)定,相對更少關(guān)注法律外的人情世故。


關(guān)鍵詞:人民調(diào)解;糾紛解決;人民調(diào)解法;熟人社會;陌生人社會


8.督促程序的休眠與激活


作者:張海燕(山東大學法學院教授,法學博士)


內(nèi)容提要:督促程序的本質(zhì)是在當事人無實質(zhì)爭議糾紛中,讓債權(quán)人以簡速程序獲得具有執(zhí)行效力的支付令。該程序于大陸法系運行良好,在我國卻近乎休眠。但對民間借貸、金融借款合同和信用卡糾紛實證分析發(fā)現(xiàn),大量符合督促程序適用條件的案件卻進入了訴訟程序。督促程序適用率低的原因在于:當事人權(quán)利義務(wù)配置失衡,支付令送達困難,法院排斥督促程序等。在“案多人少”矛盾突出的當下,激活督促程序、充分發(fā)揮其案件分流功能尤為必要。文章提出消解制約督促程序運行實效的因素,包括改督促程序與訴前財產(chǎn)保全的競爭關(guān)系為并存關(guān)系、規(guī)范對支付令申請和異議的審查、推動電子支付令的適用、優(yōu)化督促程序與相關(guān)程序的銜接,以喚醒休眠于法規(guī)范中的督促程序。


關(guān)鍵詞:督促程序;支付令;“案多人少”;實證分析


9.邁向科學的法律實證研究


作者:程金華(上海交通大學凱原法學院特聘教授、 法社會學研究中心執(zhí)行主任。


內(nèi)容提要:當前中國法律實證研究雖然取得了重大成就,但是依然存在較多問題,需要對現(xiàn)存問題進行技術(shù)性討論、批評和反思。研究中存在的問題主要有三個方面,分別為論題、理論、論據(jù)和結(jié)論這四大研究要素的殘缺,研究要素在理論世界和經(jīng)驗世界的轉(zhuǎn)換不當,以及它們之間的不當銜接。由于這三類問題的存在,使得相當一部分法律實證研究論著出現(xiàn)研究選題乏味、理論應(yīng)用不力、量化數(shù)據(jù)不足和統(tǒng)計操作隨意的技術(shù)缺陷。這些缺陷構(gòu)成了當前中國法律實證研究進一步發(fā)展的瓶頸。文章建議,中國法律實證研究者在進一步建設(shè)學術(shù)共同體的同時,應(yīng)當致力于共同遵循科學研究的“正當程序”來推進實證研究邁向科學。


關(guān)鍵詞:法律實證研究;數(shù)據(jù)法學;學術(shù)批評;研究路徑;問題意識


附:《清華法學》2018年第4期要目


轉(zhuǎn)載自:《北大法律信息網(wǎng)》公眾號

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《清華法學》2018年第4期要目


【專題:邁向數(shù)據(jù)法學

 

專題絮語  
                                                                      

作者:何海波


1.“旋轉(zhuǎn)門”影響證券監(jiān)管執(zhí)法嗎?


作者:習超;曹寧;龔浩川香港中文大學法律學院;香港中文大學法律學院;北京大學法學院)


內(nèi)容提要:證券監(jiān)管者與被監(jiān)管者之間的“旋轉(zhuǎn)門”是否影響證券監(jiān)管執(zhí)法的公正和有效性?本研究基于我國2004年至2016年證券監(jiān)管執(zhí)法大樣本數(shù)據(jù),使用定量實證研究方法,檢驗證券監(jiān)管機構(gòu)人員離任后進入上市公司擔任董事、監(jiān)事、高管職務(wù)對證券監(jiān)管執(zhí)法行為和結(jié)果的影響。實證結(jié)果顯示,整體而言,“旋轉(zhuǎn)門”對證券監(jiān)管執(zhí)法力度和剛度并無顯著影響。同時,在外部制度變遷的影響下,2014年至2016年期間,“旋轉(zhuǎn)門”產(chǎn)生了反預期性的效果,涉及“旋轉(zhuǎn)門”的上市公司反而承受更為嚴厲的監(jiān)管執(zhí)法后果。


關(guān)鍵詞:證券監(jiān)管;執(zhí)法;旋轉(zhuǎn)門;監(jiān)管俘獲;實證


2.異地審理與腐敗懲罰:基于判決書的實證分析


作者:褚紅麗;孫圣民;魏建(中北大學經(jīng)濟與管理學院;山東大學經(jīng)濟研究院;山東大學經(jīng)濟研究院


內(nèi)容提要:異地審理作為懲罰高級別腐敗官員的重要制度,是排除地方權(quán)力對司法機關(guān)干擾的一種制度創(chuàng)新和嘗試,這一制度創(chuàng)新在腐敗懲罰中的效果如何,還有待評估。基于2014年至2016年貪污罪和受賄罪的一審判決書,我們實證分析了異地審理對腐敗懲罰的影響。研究發(fā)現(xiàn),與本地審理相比,異地審理并不影響腐敗懲罰的嚴厲性,但會增加腐敗懲罰的確定性。也就是說,異地審理對腐敗懲罰的作用主要在于對腐敗官員的定罪而不是判刑。進一步的機制分析表明,異地審理更多是通過腐敗官員的立功來影響腐敗懲罰的。


關(guān)鍵詞:異地審理;腐敗懲罰;懲罰嚴厲性;懲罰確定性;司法公平


3.司法公開及其決定因素:基于中國裁判文書網(wǎng)的數(shù)據(jù)分析


作者:唐應(yīng)茂(北京大學法學院)


內(nèi)容提要:本文研究外部因素是否及如何影響司法公開程度。文章首先報告了中國裁判文書網(wǎng)2008年至2016年裁判文書上網(wǎng)狀況,包括全國及各省的裁判文書上網(wǎng)情況(上網(wǎng)率)。在此基礎(chǔ)上,分析了權(quán)威、市場化水平和公眾信任三個外部因素對代表司法公開程度的上網(wǎng)率高低的影響。本文發(fā)現(xiàn),權(quán)威和市場化水平與司法公開程度存在正向關(guān)系,而公眾信任對司法公開程度沒有影響。本文指出未來司法大數(shù)據(jù)研究的三個方向,即關(guān)注內(nèi)部因素如法院能力和意愿對司法公開程度的影響,在司法公開程度存在不足的情況下延續(xù)類型化研究路徑,以及探索基于“小型”全樣本的實證研究。


關(guān)鍵詞:中國裁判文書網(wǎng);裁判文書上網(wǎng);司法公開;大數(shù)據(jù)


4.基層法官流失的圖景及邏輯:以Y省部分基層法院為例


作者:張青(云南大學法學院)


內(nèi)容提要:基層法官流失一直以來是困擾我國基層法院的一個突出問題。通過對Y省若干基層法院的實證研究發(fā)現(xiàn),基層法官流失整體上雖呈逐年遞減的趨勢,但從微觀層面看仍較為嚴重且表現(xiàn)出顯著的地域性。從流出與流入人數(shù)對比看,經(jīng)濟社會發(fā)達地區(qū)與偏遠落后地區(qū)基層法官流失率最高;遠離大都市且經(jīng)濟發(fā)展較好的地區(qū)基層法官流失率則相對較低。從類型上看,總體以內(nèi)向型和外向型的體制內(nèi)流動為主,市場型流動極為有限。其中外向型與市場型流動所占比重同法院所在地區(qū)經(jīng)濟社會的發(fā)展程度呈正比例關(guān)系。從流失人員的構(gòu)成來看,表現(xiàn)出年輕化、高學歷趨勢。在新一輪司法改革背景下,應(yīng)對基層法官流失,應(yīng)在考慮地區(qū)差異的同時注重法官職業(yè)保障深層次制度的完善,而不能僅僅關(guān)注福利待遇的提升抑或純粹的行政壓制。


關(guān)鍵詞:基層法院;法官流失;司法改革;職業(yè)保障


5.行政征收的司法控制之道:基于各高級法院裁判文書的分析


作者:喬仕彤;毛文崢(香港大學法學院;香港大學經(jīng)濟及工商管理學院)


內(nèi)容提要:本文整理和分析了中國裁判文書網(wǎng)上各省高級人民法院于2014~2015兩年間做出的征收和拆遷行政判決書,共計586份。在這586份行政判決書中,原告勝訴的比率為28%。這一事實表明,高級人民法院能夠在一定程度上保護私人財產(chǎn)權(quán)。對征收案件全部三個要素(公共利益、合理補償和正當程序)在約束地方政府權(quán)力方面的作用進行比較分析后發(fā)現(xiàn),各省高級人民法院主要關(guān)注征收行為的程序是否合法,而鮮有對征收項目是否符合公共利益或者征收補償是否合理的審查。文章提出了解釋行政程序在征收案件審判中發(fā)揮主導作用的三個原因:信息、專業(yè)知識和權(quán)力。由此,本文為未來這個領(lǐng)域的實證研究建構(gòu)了一個理論框架。


關(guān)鍵詞:行政征收;行政訴訟;正當程序;公共利益;合理補償


6.被告人身份差異對量刑的影響:基于1060份刑事判決的實證分析


作者:胡昌明(中國社會科學院法學研究所)


內(nèi)容提要:量刑正義是刑事裁判正義的最終體現(xiàn),量刑的公正對于法律公正具有極為重要的作用。案件社會學理論認為在法定的量刑情節(jié)之外,案件的社會結(jié)構(gòu)因素也會對法官量刑產(chǎn)生影響。當事人的性別、籍貫、年齡、學歷、職業(yè)等是案件社會結(jié)構(gòu)的重要組成部分,通過對某地四家基層法院1060個盜竊罪刑事判決的實證分析發(fā)現(xiàn),當事人的社會結(jié)構(gòu)因素確實對量刑的輕重產(chǎn)生影響。這種影響的程度又與當事人的社會結(jié)構(gòu)差異相關(guān),并體現(xiàn)出被告人自致因素的影響力大于先賦因素,地位越高、法度越寬等規(guī)律。被告人社會結(jié)構(gòu)的差異對法官裁判的影響不可避免,但是可以通過加強裁判文書說理、提供案例指導等方式規(guī)制法官自由裁量范圍,以期獲得更加公平的裁判。


關(guān)鍵詞:社會結(jié)構(gòu);案件社會學;量刑;刑罰強度;實證分析


7.人民調(diào)解:復興還是轉(zhuǎn)型?


作者:蘭榮杰(西南財經(jīng)大學法學院)


內(nèi)容提要:四分之一世紀以來,人民調(diào)解處理的糾紛數(shù)量明顯先抑后揚,轉(zhuǎn)折點在新世紀最初幾年,到2010年出現(xiàn)暴增。數(shù)據(jù)分析可見,人民調(diào)解的止跌回升除源于社會糾紛總量增加的“溢出效應(yīng)”外,主因是適合人民調(diào)解的新型糾紛增加和人民調(diào)解機制的針對性調(diào)整。2010年的暴增則主要源于制定《人民調(diào)解法》的“立法年效應(yīng)”,尤其是新法對調(diào)解員進行補貼和獎勵導致的統(tǒng)計技術(shù)調(diào)整??梢娙嗣裾{(diào)解的復興半虛半實,定義為轉(zhuǎn)型才更為準確。據(jù)此也可預測,隨著社會進一步城市化和陌生化,人民調(diào)解必然會在改造后重生:人民調(diào)解處理的糾紛數(shù)量還會持續(xù)增長,但陌生人之間的糾紛會超過熟人之間的糾紛;德高望重型的傳統(tǒng)調(diào)解員也將式微,具備專業(yè)優(yōu)勢的知識權(quán)威型調(diào)解員將成為主流;自發(fā)式純民間調(diào)解會減少,人民調(diào)解更多需要依賴官方平臺的支持和激勵;調(diào)解結(jié)果會更加貼近既有法律規(guī)定,相對更少關(guān)注法律外的人情世故。


關(guān)鍵詞:人民調(diào)解;糾紛解決;人民調(diào)解法;熟人社會;陌生人社會


8.督促程序的休眠與激活


作者:張海燕(山東大學法學院)


內(nèi)容提要:督促程序的本質(zhì)是在當事人無實質(zhì)爭議糾紛中,讓債權(quán)人以簡速程序獲得具有執(zhí)行效力的支付令。該程序于大陸法系運行良好,在我國卻近乎休眠。但對民間借貸、金融借款合同和信用卡糾紛實證分析發(fā)現(xiàn),大量符合督促程序適用條件的案件卻進入了訴訟程序。督促程序適用率低的原因在于:當事人權(quán)利義務(wù)配置失衡,支付令送達困難,法院排斥督促程序等。在“案多人少”矛盾突出的當下,激活督促程序、充分發(fā)揮其案件分流功能尤為必要。文章提出消解制約督促程序運行實效的因素,包括改督促程序與訴前財產(chǎn)保全的競爭關(guān)系為并存關(guān)系、規(guī)范對支付令申請和異議的審查、推動電子支付令的適用、優(yōu)化督促程序與相關(guān)程序的銜接,以喚醒休眠于法規(guī)范中的督促程序。


關(guān)鍵詞:督促程序;支付令;“案多人少”;實證分析


9.邁向科學的法律實證研究


作者:程金華(上海交通大學凱原法學院;法社會學研究中心)


內(nèi)容提要:當前中國法律實證研究雖然取得了重大成就,但是依然存在較多問題,需要對現(xiàn)存問題進行技術(shù)性討論、批評和反思。研究中存在的問題主要有三個方面,分別為論題、理論、論據(jù)和結(jié)論這四大研究要素的殘缺,研究要素在理論世界和經(jīng)驗世界的轉(zhuǎn)換不當,以及它們之間的不當銜接。由于這三類問題的存在,使得相當一部分法律實證研究論著出現(xiàn)研究選題乏味、理論應(yīng)用不力、量化數(shù)據(jù)不足和統(tǒng)計操作隨意的技術(shù)缺陷。這些缺陷構(gòu)成了當前中國法律實證研究進一步發(fā)展的瓶頸。文章建議,中國法律實證研究者在進一步建設(shè)學術(shù)共同體的同時,應(yīng)當致力于共同遵循科學研究的“正當程序”來推進實證研究邁向科學。


關(guān)鍵詞:法律實證研究;數(shù)據(jù)法學;學術(shù)批評;研究路徑;問題意識


【論文】


10.合同解釋語境中的印章及其意義


作者:崔建遠(清華大學法學院)

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