(續(xù)上期)

勞務(wù)外包，無論是從形式上還是實(shí)質(zhì)上，均與勞務(wù)派遣十分類似，對于用工單位來說，如果被司法機(jī)關(guān)判定為勞務(wù)派遣法律關(guān)系，那用工風(fēng)險(xiǎn)不但沒有降低，反而會(huì)增加。

咨詢事例

咨詢者：“吳律師，我公司的集團(tuán)總部計(jì)劃設(shè)計(jì)專業(yè)的勞務(wù)公司，由業(yè)務(wù)類兄弟公司將非主要的人力資源事務(wù)，臨時(shí)性崗位發(fā)包給勞務(wù)公司完成，這樣一來可以提高人力資源管理效率，二來可以減輕業(yè)務(wù)公司的一些繁瑣事務(wù)，專心應(yīng)對市場競爭?！?/p>

吳律師：“勞務(wù)外包已是大勢所趨，尤其是集團(tuán)型企業(yè)，將勞務(wù)外包一則可以提高人力資源效率；二則可以針對人力資源方面的效率考核可能更加得以規(guī)范化，對于企業(yè)進(jìn)行績效激勵(lì)很幫助；三還可以作為一種稅務(wù)籌劃手段。因?yàn)槭羌瘓F(tuán)型公司，肥肉爛在鍋里，大家都可以有湯喝，均沒有什么意見?！?/p>

咨詢者：“哈哈。吳律師，您怎么也想到集團(tuán)型企業(yè)進(jìn)行內(nèi)部公司之間的勞務(wù)外包可以作為稅務(wù)籌劃的手段?。课覀兗瘓F(tuán)財(cái)務(wù)總監(jiān)也在相關(guān)的聯(lián)席會(huì)議上提到了這種思路?！?/p>

吳律師：“本人的湖南大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)自考本科快要畢業(yè)了，還參加過稅務(wù)師資格考試，同時(shí)有一個(gè)華南師范大學(xué)的人力資源管理自考本科課程全部考完并及格，待畢業(yè)中。有了這些知識(shí)支撐時(shí)，形成某種理念時(shí)，就自然形成某種系統(tǒng)性的關(guān)聯(lián)理念?！?/p>

咨詢者：“唉，終于明白了，當(dāng)知識(shí)面達(dá)到一定程度時(shí)，就可以實(shí)現(xiàn)觸類旁通、融會(huì)貫通的效果，就會(huì)如同武俠小說里所說的打通了任督二脈?！?/p>

吳律師：“別吹我啦，想問我什么事？”

咨詢者：“我想問您的是如何做到勞務(wù)外包合同不被認(rèn)定為勞務(wù)派遣合同？我查閱過一些資料，據(jù)說這種風(fēng)險(xiǎn)十分大，如果萬一被勞動(dòng)仲裁機(jī)關(guān)或人民法院否認(rèn)了勞務(wù)外包合同性質(zhì)，而被判定為勞力派遣時(shí)，對于勞務(wù)發(fā)包公司與承包公司均不會(huì)是好事。”

吳律師：“說實(shí)在的，你公司有專門的法務(wù)部，還聘有法律顧問，我內(nèi)心上就此類專業(yè)問題不宜說什么。只不過，你我相識(shí)數(shù)年，雖然很少謀面，但在網(wǎng)上有所交集，我還是有必要提出一些如下參考意見：

第一，一定要注意在合同條款里淡化勞務(wù)外包合同與勞務(wù)派遣合同之間的相同點(diǎn)，強(qiáng)化兩者間的不同點(diǎn)。

第二，在勞務(wù)外包合同里要注意表達(dá)雙方交易的是‘事’，而非是勞務(wù)派遣合同里的‘人’，這兩個(gè)合同里的法律客體關(guān)系均以人為要素的‘勞務(wù)’為中心，但是勞務(wù)外包合同里需要重點(diǎn)表達(dá)交易的是需要用勞務(wù)承包人指派人去完成的事，且由勞務(wù)承包人對過程與結(jié)果負(fù)責(zé)，而勞務(wù)發(fā)包人則不要過問過程，也不管勞務(wù)過程中的人，即需要重點(diǎn)體現(xiàn)勞務(wù)發(fā)包人‘管事不管人’的特征。

第三，作為勞務(wù)承包人，原則建議其具備有勞務(wù)資質(zhì)，在其工商營業(yè)執(zhí)照里有必要載有相關(guān)的經(jīng)營事項(xiàng)。

其他的，可以注意后續(xù)的勞務(wù)外包合同與勞務(wù)派遣合同兩者間不同點(diǎn)分析類文章?！?/p>

律師評(píng)析

企業(yè)想應(yīng)用勞務(wù)外包形式來降低用工成本，最大的法律風(fēng)險(xiǎn)是不能被勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)，或司法機(jī)關(guān)否定勞務(wù)外包合同性質(zhì)，而判定為勞務(wù)派遣合同性質(zhì)，要想基本實(shí)現(xiàn)勞務(wù)外包合同不被否定，必須原則注意：

在勞務(wù)外包合同里多約定能體現(xiàn)勞務(wù)外包特征的條款，即多約定勞務(wù)外包合同與勞務(wù)派遣合同不相的內(nèi)容，強(qiáng)化勞務(wù)外包合同專用而勞務(wù)派遣合同沒有的內(nèi)容。

（未完待續(xù)）

吳躍飛律師；吳宏飛律師；肖標(biāo)暉律師2019年8月20日