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一、請求與抗辯思維 請求權基礎規(guī)定了在哪些前提條件下，產(chǎn)生了對當事人的作為或不作為的義務。所以，法律適用者總是要考察請求權基礎設定了哪些條件，以及這些條件在本案中是否得以滿足，只有請求權基礎的全部構成要件在具體案件中都得到滿足，才能產(chǎn)生當事人的義務。由于構成要件是一般性的表達，有時候其含義并不明確，所以需要進一步的定義，然后據(jù)此去檢索考察本案的具體事實。本案的具體事實和抽象的構成要件比對的過程被稱為歸攝，也翻譯為涵攝、歸納等，如果本案的具體事實滿足法律的構成要件，則稱為歸入。具體事實全部歸入構成要件才能產(chǎn)生請求權適用的法律效果。 對請求權基礎得到適用的結論之后，還要進一步考察抗辯規(guī)范，只有排除了相應的抗辯規(guī)范，才能最終支持權利人的權利請求?？罐q規(guī)范的考察和請求權基礎的考察相同。 形成之訴、確認之訴也適用這種考察思路，都是通過確認具體事實滿足法律構成要件而得出法律效果應予適用的結論。 二、結合訴訟進展的法律適用思維 1、構成要件與證明責任、主張責任、舉證責任、論證責任 法官判案以事實為依據(jù)，以法律為準繩，就是將待定的案件事實涵攝歸入法律規(guī)范的構成要件之下，符合法律規(guī)定的構成要件，就支持當事人關于法律效果的請求。反之，就不予支持。所以，法律需要判決的是法律效果，但作為判斷依據(jù)的卻是法律規(guī)范的構成要件。因為法律效果也就是法律關系作為一種制度性的存在是無法感知和判斷的，只能通過相應的構成要件事實來判斷。構成要件事實在現(xiàn)實中具體、特定、真實地存在，就成為法律效果應予實現(xiàn)的充足理由。所以，當事人所欲求的是法律效果，但是所要依據(jù)的確是構成要件。近代民法典的編撰，就充分考慮了這樣的法律適用過程，圍繞著民事權利的法律要件事實建構民法典，由此促成了民訴法上辯論主義的誕生和證明責任分配標準的革命。 根據(jù)法律要件分類說，原告應當對請求權成立的構成要件的具體事實承擔證明責任，被告對抗辯規(guī)范的構成要件的具體事實承擔證明責任。 主張責任：證明責任在辯論主義下的投影，就是主張責任，主張某種法律效果的，應該對其相連接的構成要件的具體事實進行主張。 舉證責任：如果對事實問題發(fā)生爭議，誰主張，誰舉證。如果構成要件事實真?zhèn)尾幻?，按照證明責任進行裁判。 論證責任：如果對某一事實歸入存疑，要求適用法律效果的一方就應該積極證成這種歸入。 2、具體的應用流程 大致了解了案件事實之后，我們就要尋找解決糾紛的法律依據(jù)，這些依據(jù)中，有些是支持原告起訴的，有些是被告用來反對原告的，作為其中一方的律師，需要站定立場，分清敵我。 1. 發(fā)現(xiàn)案件事實 2. 尋找法律依據(jù) 3. 劃分法律要件 4. 整理要件事實 5. 證明要件事實 6. 論證要件事實 7. 排查訴訟爭點 8. 合理制定方案 9. 精準實施方案 步驟如下圖： 作為原告，勝訴的秘訣就是消除請求權基礎的爭點，使其全部滿足；制造抗辯規(guī)范的爭點，只要有其中一個環(huán)節(jié)存在爭點，就能達到消解被告抗辯的效果。 3、作為法官方法的九步法 作為法官基本上也遵循了上述的步驟，只不過立場上更加中立而已。 要件審判九步法第一步就是固定權利請求，對當事人處分主義要求比較高，是德日民事訴訟的思維，對于我國當事人的法律素質、制度設計而言還有很大的差距。事實上鄒碧華法官在固定權利請求中也講到要對當事人不合理、不完整的權利請求進行釋明，要求當事人更正、補充和完善。但是對當事人的釋明在不了解大致的案情，沒有根據(jù)案情找到可能的法條情況下是沒有辦法完成的。實際的應用更類似要件訴訟九步法，也就是從大致的事實出發(fā)，法官主動找法，主動釋明。 駱電法官民商事案件審判五段論與要件訴訟九步法的整體脈絡均一致，駱電法官認為，從案件審理的邏輯過程來講，主要有5個階段：一是講故事，二是理脈絡，三是定焦點， 四是找法律，五是出結論（簡稱民商事案件審判五段論）。 講故事，理脈絡，定焦點對應要件訴訟九步法第一步，發(fā)現(xiàn)案件事實，通過時間軸、主線圖梳理案件事實，然后分析案件痛點，圍繞痛點尋找法律。駱電法官第五步出結論，按照三段論得出結論；在要件訴訟九步法則進一步細分為整理要件事實，證明要件事實，論證要件事實，看能否得出確定的結論。要件訴訟九步法第七步排查訴訟爭點也可用于指導法官判案，如上圖所示： 不符合起訴條件的，法官裁定駁回起訴； 原告請求權基礎存在爭點的，法官判決駁回原告的訴訟請求。 原告的請求權基礎成立，被告的抗辯規(guī)范存在爭點的，則判決支持原告的訴訟請求。 拉倫茨法學方法論講到，“評價者必須以生活事實為出發(fā)，查找可能適用的法條，然后以法條的構成要件為據(jù)，作裁剪取舍，作出陳述，以此進行證明和法律上的評價?！币V訟九步法的基本框架也可以用于法官審判，法律適用的規(guī)律性、形式性決定了方法是相通的，只不過立場和運用不同而已。 |
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