來源：恒都法律研究院

文：恒都律師事務所張金金

一、前言

私募基金產(chǎn)品按照類型劃分可分為證券類、股權(quán)類、其他類和資產(chǎn)配置類，其中證券類和其他類一般均采用契約式組織形式，而股權(quán)類私募基金則可采用公司型、合伙型和契約型方式進行備案。同時，因契約型基金具有操作簡便、設立時間短、成本低、可享稅收優(yōu)惠等優(yōu)點，目前已有越來越多的管理人選擇“契約型”作為擬備案基金的組織形式。因此，本文特就契約型股權(quán)類私募基金產(chǎn)品備案的全流程予以操作指引并就相應注意事項予以特別提示。

二、備案流程綜述

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“協(xié)會”）的要求，管理人在完成登記后需在6個月內(nèi)完成首支私募基金產(chǎn)品備案，否則將被注銷登記。股權(quán)類私募基金涉及尋找合格投資者，完成合格投資者識別，簽署基金合同/合伙協(xié)議，簽署托管協(xié)議（可選）、募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議等事項，而前述事項僅為產(chǎn)品備案基礎文件。

根據(jù)目前審核態(tài)勢，協(xié)會一般都會要求詳細說明擬投項目或底層資產(chǎn)情況，因此產(chǎn)品備案的大前提是管理人具備儲備項目。這樣算下來，其實留給管理人的時間并不是很充裕，所以當擬投項目和投資人確定后，管理人需要盡快啟動產(chǎn)品備案流程，協(xié)會一般3-5個工作日作出反饋，平均反饋次數(shù)約為2次。那么熟知備案流程及各環(huán)節(jié)注意事項就顯得比較重要了。

三、契約型股權(quán)類私募基金產(chǎn)品備案流程指引

1. 系統(tǒng)需要填寫的模塊信息及注意事項

系統(tǒng)需要就產(chǎn)品的“管理人信息、產(chǎn)品基本信息、結(jié)構(gòu)化信息&；杠桿信息、募集信息、合同信息、托管及外包服務機構(gòu)信息、投資經(jīng)理或投資決策人信息、投資者信息”進行詳細說明，但前述信息絕大部分均來自于所上傳的附件，因此將附件準備的充分、得當才最為關鍵。

系統(tǒng)有關于信息填報的教學視頻，各管理人在產(chǎn)品備案的時候可以觀摩、學習，多數(shù)板塊是可以順利填完的，但仍需注意以下事項：

（1）管理人信息

如果產(chǎn)品存在兩個管理人（合伙型基金易出現(xiàn)該種情況），需要將兩個管理人的信息均在系統(tǒng)中進行填報。但業(yè)績統(tǒng)計及通過公示渠道查詢時該產(chǎn)品只會被統(tǒng)計在提交備案申請的管理人名下，因此想保殼的管理人需要慎重考慮由誰來負責產(chǎn)品的備案。

（2）產(chǎn)品基本信息

關于“成立日”，契約式基金的成立日為募集資金到達托管賬戶之日。

根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》第十二條的規(guī)定，“募集機構(gòu)或相關合同約定的責任主體應當開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還。本辦法所稱私募基金募集結(jié)算資金是指由募集機構(gòu)歸集的，在投資者資金賬戶與私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之間劃轉(zhuǎn)的往來資金?！币虼耍话銇碚f管理人需要開立募集專戶和托管專戶。當資金募集完成后，再統(tǒng)一由募集專戶劃轉(zhuǎn)至托管專戶，標志著基金的正式成立。

關于“基金份額”，此處指首期實繳到位的基金額度，而非認繳的基金總額。

根據(jù)協(xié)會相關規(guī)定及窗口指導意見，目前產(chǎn)品備案時需各投資人實繳均達到100萬元以上（管理人及員工跟投除外），因此產(chǎn)品備案的最低實繳總額建議200萬元較為穩(wěn)妥。（注：本所經(jīng)手的個別項目，協(xié)會反饋要求實繳需達認繳總額的20％，特此提示）

（3）結(jié)構(gòu)化信息&；杠桿信息

根據(jù)《關于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》，“公募產(chǎn)品和開放式私募產(chǎn)品不得進行份額分級。分級私募產(chǎn)品的總資產(chǎn)不得超過該產(chǎn)品凈資產(chǎn)的140％。分級私募產(chǎn)品應當根據(jù)所投資資產(chǎn)的風險程度設定分級比例（優(yōu)先級份額/劣后級份額，中間級份額計入優(yōu)先級份額）……權(quán)益類產(chǎn)品的分級比例不得超過1：1”，經(jīng)與協(xié)會工作人員核實，目前私募基金產(chǎn)品尚不適用該規(guī)定，但如果擬備案產(chǎn)品杠桿過高，會存在反饋風險。

（4）合同信息

主要來自基金合同，因合同內(nèi)容屬于意思自治范疇，在不違反相關法律法規(guī)規(guī)定的前提下，協(xié)會不就合同內(nèi)容本身做過多關注。

（5）托管及外包服務機構(gòu)信息

根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，“基金合同約定私募基金不進行托管的，應當在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制”，因此基金合同可以約定無托管，但應提交保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制文件，一般為投資人就無托管簽署無異議函，并詳述在無托管情況下如何保證財產(chǎn)安全，如產(chǎn)生糾紛將如何解決。

2. 系統(tǒng)需上傳的必備文件

契約型股權(quán)類私募基金產(chǎn)品備案，如下文件為系統(tǒng)填報必備：

（1）備案報告（蓋章版紅頭文件）或備案承諾函（可從系統(tǒng)下載模板）

（2）計劃說明書/招募說明書/推介材料（蓋章）

（3）私募基金合同（蓋章）

（4）私募基金合同（word版本）

（5）投資者明細（蓋章）（可從系統(tǒng)下載模板）

（6）風險揭示書（可上傳多個）

（7）實繳出資證明

（8）私募投資基金投資者風險問卷調(diào)查

（9）募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議或相關證明文件

（10）管理人（投顧）需要說明問題的文件（可上傳多個）

（11）其他相關協(xié)議（可上傳多個）

上述文件僅為產(chǎn)品備案必備文件，根據(jù)目前的審核態(tài)勢，還需就基金的項目情況、交易架構(gòu)、估值情況、后續(xù)募集安排、特殊風險揭示等問題進行詳細說明，因此建議提早將以上內(nèi)容準備齊全以增加通過幾率。

3. 附件制作需注意的事項

（1）招募說明書

除備案承諾函和投資者明細可在系統(tǒng)中下載模板，其他文件均需自己制作。

招募說明書一般為基金合同的摘要，需涵蓋基金的基礎要素，不可直接用基金合同或合伙協(xié)議當做招募說明書進行提交。具體內(nèi)容可參考《私募基金募集行為管理辦法》第二十三條關于私募基金推介材料內(nèi)容的規(guī)定。

鑒于監(jiān)管趨嚴，建議招募說明書也由投資人、經(jīng)辦人、管理人簽署公章或簽字。

（2）風險揭示書

近期協(xié)會在系統(tǒng)中就風險揭示書的填報作出了明確的要求：“風險揭示書應加蓋募集機構(gòu)和投資者的簽章和簽署日期。若私募基金涉及關聯(lián)交易、單一投資標的、流動性等特殊風險的，應在風險揭示書的‘特殊風險’部分中予以披露。同時，在‘投資者聲明’部分第一項‘運作方式及風險收益特征’增加對應表述。投資者應當在風險揭示書的‘投資者聲明’部分的十三項內(nèi)容后逐一簽章?！?/p>

因此，依據(jù)該要求風險揭示書需注意如下事項：

首先，風險揭示書至少包括一般風險及特殊風險揭示部分。如基金本身涉及關聯(lián)交易、單一標的、高杠桿、流動性風險等特殊風險的，需要在風險揭示書中進行詳細說明。

其次，風險揭示書第三部分“投資者聲明”部分需要由投資人逐一簽字或蓋章（騎縫章）。

（3）風險調(diào)查問卷

風險調(diào)查問卷需區(qū)別自然人投資者和法人投資者制作，基礎內(nèi)容可參考《私募基金募集行為管理辦法》。投資人、經(jīng)辦人及募集機構(gòu)均需簽字或蓋章。

（4）募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議

根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》第十三條“募集機構(gòu)應當與監(jiān)督機構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款”，因此不同于托管協(xié)議，募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議為產(chǎn)品必備文件，且協(xié)議中需要就募集結(jié)算資金專用賬戶進行明確約定。