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證據(jù)的特性是能夠還原案件事實(shí),在訴訟中,要使待證明事項達(dá)到刑事訴訟的“確實(shí)、充分、排除合理懷疑”與民事訴訟中”高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn),必須提供具備足夠真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的證據(jù)。 微信、短信、QQ、陌陌、群組聊天、購物、支付平臺等社交網(wǎng)絡(luò)的興起使得即時通訊的手段大大豐富,同時,微信聊天存在文字、圖片、語音、視頻等多種形式,在訴訟中,因為賬號無法證明誰為其所有人、相關(guān)信息是否為賬號所有人所發(fā)而面臨一系列的“三性”問題,今天,曉剛就來講一講微信等文字聊天記錄的舉證要點(diǎn)。 1、當(dāng)事人自認(rèn):對方不否認(rèn)信息為其所發(fā)送,真實(shí)性可確認(rèn)。 2、對方當(dāng)庭否認(rèn)賬號為其所有,可當(dāng)庭申請補(bǔ)正證據(jù)瑕疵,調(diào)取注冊信息或公證。 《民訴解釋》九十九條第三款規(guī)定:舉證期間屆滿后,當(dāng)事人對已經(jīng)提供的證據(jù),申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或?qū)ψC據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進(jìn)行補(bǔ)正的,人民法院可以再次確定舉證期限,該期限不受前款規(guī)定的限制。 在對方否認(rèn)微信賬號為其所有時,由于微信并未實(shí)名認(rèn)證賬號,此時,法官可結(jié)合朋友圈內(nèi)容、聊天時雙方的稱呼、歷史聊天信息、微信綁定的手機(jī)號等綜合判斷,如還難以證明其真實(shí)性,可申請休庭補(bǔ)正證據(jù),申請開具調(diào)查令,前往深圳騰訊公司前臺調(diào)取微信注冊信息。 訴訟技巧: (1)庭前申請法官撥打微信微信賬號中顯示的關(guān)聯(lián)電話號碼,詢問其是否收到送達(dá)文書。 (2)如對方對真實(shí)性存疑,應(yīng)由對方舉證,如對方不舉證亦不申請鑒定,則其應(yīng)承擔(dān)證據(jù)法之不利后果。 (3)庭前固定其微信頭像,朋友圈,相冊內(nèi)容,拍攝保全固定證據(jù),以便印證。如被告方為單位,可以參考其微信公眾號等內(nèi)容取證。 (4)開具調(diào)查令,查詢認(rèn)證材料和機(jī)主身份認(rèn)證。 (5)申請對電子證據(jù)進(jìn)行公證。部分公證機(jī)關(guān)因考慮微信數(shù)據(jù)存儲于手機(jī)與騰訊服務(wù)器,存在被黑客篡改的可能,只接受網(wǎng)頁內(nèi)容公證,不接受微信內(nèi)容公證。此種情況下,對于截屏信息,就要做好自行保全工作,充分證明證據(jù)形式(合法性)與證據(jù)來源(真實(shí)性)問題。 3、對方不承認(rèn)音頻為其所發(fā),申請語音鑒定。 1、對方抗辯舉證人刪除了對己方不利內(nèi)容,只截取了對己方有利的內(nèi)容。 《證據(jù)規(guī)則》第二條規(guī)定,當(dāng)事人對反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。 因此,若對方當(dāng)事人主張主張有所刪減,應(yīng)提供手機(jī)交法官核對原始聊天紀(jì)錄,如其無法提供,則其將產(chǎn)生證據(jù)法上的不利后果,如經(jīng)核對,原告卻有刪減,則依照完整聊天內(nèi)容定案。 作為舉證方,亦可以通過商請軟件服務(wù)商技術(shù)人員進(jìn)行信息提取。 1、微信聊天時,盡量誘使對方提及身份信息,以便確定主體身份。 2、對于通過微信聊天辦理的借貸、買賣事項,當(dāng)事人可對微信截屏辦理公證,公證時應(yīng)應(yīng)將整體內(nèi)容全面公證,不能只公證圖片等個別內(nèi)容,有視頻時,要審查視頻形成方式。 3、善用微信收藏功能,保留原始記錄。 4、表達(dá)內(nèi)容應(yīng)清晰、完整,能證明案件基本事實(shí),對案件基本事實(shí)的表態(tài)應(yīng)明確,聊天時間應(yīng)在涉案時間內(nèi),不能刪除聊天內(nèi)容,相關(guān)音視頻不應(yīng)經(jīng)過剪輯。 5、未實(shí)名認(rèn)證的微信記錄應(yīng)有其他證據(jù)相印證,不可單獨(dú)作為定案證據(jù)。 6、微信轉(zhuǎn)賬時,備注轉(zhuǎn)賬用途。 7、慎用微信清理功能,應(yīng)通過文件夾直接清理所需刪除文件。 8、僅有微信記錄的情況下,可以先錄音取證,再輔以微信聊天記錄,轉(zhuǎn)賬憑證,形成證據(jù)鏈。 9電子證據(jù)技術(shù)的社會認(rèn)知度目前尚未得到廣泛認(rèn)可,可信時間戳、區(qū)塊鏈、哈希值校驗等第三方存證技術(shù)的證明效力不如公證,因此應(yīng)慎用。 10、在面對對方當(dāng)事人的反駁與抗辯時,應(yīng)充分挖掘當(dāng)事人的舉證能力,從證據(jù)角度論證舉證的責(zé)任方、后果,是這類案件進(jìn)入困頓區(qū)的百試不爽的“法寶”。 1. 公證保全: 申請人的身份證明材料原件 ①自然人提供身份證件; ②法人應(yīng)提交營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證; 申請人與所申辦事項具有利害關(guān)系的證明材料; 手機(jī)號碼或微信賬號權(quán)屬證明,如通訊賬單; 如非本人辦理,還應(yīng)提供授權(quán)委托書、代理人的身份證件; 注意事項 專業(yè)機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一社會信用代碼證/營業(yè)執(zhí)照/或其他組織主體資格證明的正本(或副本)復(fù)印件一份(加蓋公章); 該專業(yè)機(jī)構(gòu)具備專業(yè)技術(shù)的資質(zhì)證明文件原件(如該資質(zhì)證明可通過網(wǎng)絡(luò)核驗可提供復(fù)印件); 該專業(yè)機(jī)構(gòu)給其指派的工作人員的委托書原件; 相關(guān)技術(shù)人員/操作人員的有效身份證件原件; 相關(guān)技術(shù)人員/操作人員所具備的專業(yè)技術(shù)資格證明/證件原件。 具體流程詳詢公證機(jī)關(guān) 2、自行保全:全程拍攝聊天紀(jì)律,自始至終,遇音頻、視頻點(diǎn)擊播放。同時,通過微信軟件“添加朋友”,輸入手機(jī)號搜索,關(guān)聯(lián)微信賬戶持有人。將此視頻一并拍攝,以防對方日后解綁手機(jī)與賬戶,導(dǎo)致無法關(guān)聯(lián)。單位可提取公眾號視頻。 3、證據(jù)舉證: (1)應(yīng)提交截屏打印版、視頻保全版、再節(jié)選部分重點(diǎn)版記錄(音頻),制作成文本提交。 (2)重點(diǎn)版應(yīng)記錄節(jié)選時間。 (3)出庭時,攜帶原始載體與拍攝設(shè)備、放映設(shè)備,以便核對。庭前應(yīng)測試手機(jī)信號強(qiáng)弱。考慮好當(dāng)庭演示的相關(guān)流程。必要時可對演示過程申請公證或錄制視頻。 4、對公證證據(jù)的反駁: (1)公證文書必須完整記錄公證過程,判斷公證時是否真實(shí)登錄過該網(wǎng)站,如公證書未記載登錄網(wǎng)站的登錄名、秘鑰、網(wǎng)絡(luò)ID,則可提出無法確認(rèn)該電子數(shù)據(jù)經(jīng)過公證的意見。 (2)操作人員資質(zhì),是否為公證員,如不是,則有可能是登陸的預(yù)先設(shè)置網(wǎng)絡(luò)環(huán)境及虛擬網(wǎng)頁的可能。 1、在微信軟件添加朋友中輸入“:recover”,彈出故障修復(fù)界面,點(diǎn)擊“聊天記錄”,點(diǎn)擊“確認(rèn)”,關(guān)機(jī)重啟即可。 2、借助專門軟件,如開心手機(jī)恢復(fù)大師等來恢復(fù)。 廣州市南沙區(qū)人民法院 互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)證據(jù)舉證、認(rèn)證規(guī)程(試行) 第一條本規(guī)程所稱互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)證據(jù),是指當(dāng)事人在民商事訴訟過程中向法院提交的,在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中使用短信、電子郵件、QQ、微信、支付寶或者其他具備通訊、支付功能的軟件所產(chǎn)生的,能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)信息(以下簡稱電子證據(jù)),包括但不限于: (一)使用通訊功能生成的對話記錄,包括文字、靜態(tài)和動態(tài)圖片、文本文件、音頻、視頻、網(wǎng)絡(luò)鏈接; (二)使用微信朋友圈功能發(fā)布的文字、圖片、音頻、視頻、網(wǎng)絡(luò)鏈接,其中文字包括評論和點(diǎn)贊; (三)使用支付、轉(zhuǎn)賬、紅包功能產(chǎn)生的支付轉(zhuǎn)賬信息。 第二條 當(dāng)事人對自己主張的事實(shí)可以提供電子證據(jù)予以證明。法官應(yīng)結(jié)合案件的其他相關(guān)證據(jù)對電子證據(jù)的證明力進(jìn)行認(rèn)定。 第三條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法庭上出示電子證據(jù)的原始載體,包括儲存有電子證據(jù)的手機(jī)、計算機(jī)或者其他電子設(shè)備。符合以下條件的其他電子證據(jù)載體,也視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求: (一)能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用; (二)能夠可靠地保證自最終形成時起,內(nèi)容保持完整、未被更改的。 第四條 當(dāng)事人提供電子證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)采用截圖、拍照或錄音、錄像等方式對內(nèi)容進(jìn)行固定,并將相應(yīng)圖片的紙質(zhì)打印件、音頻、視頻的儲存載體(U 盤、光盤)編號后提交法院,其中: (一)提供微信、支付寶、QQ 通訊記錄作為證據(jù)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對用戶個人信息界面進(jìn)行截圖固定。 (二)電子證據(jù)中包含音頻的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交與音頻內(nèi)容一致的文字文本。 (三)電子證據(jù)中包含視頻的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交備份視頻后的儲存載體。 (四)電子證據(jù)中包含圖片、文本文件的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交圖片、文本文件的打印件。 第五條電子證據(jù)的內(nèi)容或者固定過程已經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向法庭提供公證書。 電子證據(jù)的內(nèi)容或固定過程未經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的,法官應(yīng)當(dāng)指引其進(jìn)行公證,并釋明未經(jīng)公證的電子證據(jù)可能會存在不能獲得法院采納的訴訟風(fēng)險。第六條 電子證據(jù)的內(nèi)容、固定過程未經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證,或雖經(jīng)公證但法院認(rèn)為有必要的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法庭上使用電子設(shè)備等原始載體,借助互聯(lián)網(wǎng)登錄相應(yīng)軟件展示電子證據(jù)內(nèi)容,與提交的固定電子證據(jù)形成的圖片、音頻、視頻進(jìn)行核對。展示電子證據(jù)的設(shè)備應(yīng)當(dāng)由提交該證據(jù)的當(dāng)事人自行提供。 不具備當(dāng)庭核對條件的,法院可以另行指定時間、地點(diǎn)核對。 第七條當(dāng)事人無法通過當(dāng)庭登錄互聯(lián)網(wǎng)的方式出示電子證據(jù)的,經(jīng)法院準(zhǔn)許,當(dāng)事人可以對固定電子證據(jù)形成的圖片、音頻、視頻進(jìn)行質(zhì)證,但辨識圖片、音頻、視頻內(nèi)容存在困難的除外。第八條 登錄軟件出示電子證據(jù)時,按以下步驟進(jìn)行展示,并與固定電子證據(jù)形成的圖片、音頻、視頻進(jìn)行一致性核對,書記員記錄核對結(jié)果: (一)出示微信、QQ: (1)由賬戶持有人登錄微信、QQ,展示登錄所使用的賬戶名稱; (2)在通訊錄中查找對方用戶并點(diǎn)擊查看個人信息,展示個人信息界面顯示的備注名稱、昵稱、微信號、QQ 號、手機(jī)號等具有身份指向性的內(nèi)容; (3)在個人信息界面點(diǎn)擊“發(fā)消息”進(jìn)入通訊對話框,對對話過程中生成的信息內(nèi)容逐一展示,對文本文件、圖片、音頻、視頻、轉(zhuǎn)賬或者發(fā)紅包內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)點(diǎn)擊打開展示。 (二)出示電子郵件: (1)由電子郵箱賬戶持有人登錄進(jìn)入電子郵箱,展示電子郵箱的地址; (2)點(diǎn)擊所要出示的電子郵件,展示對方電子郵箱地址以及電子郵件內(nèi)容。 (三)出示短信:由手機(jī)持有人登錄短信界面,點(diǎn)擊相應(yīng)短信展示對方手機(jī)號碼及短信內(nèi)容,同時應(yīng)當(dāng)明確本方手機(jī)號碼。 (四)出示支付寶: (1)支付寶用戶登錄支付寶軟件,點(diǎn)擊“我的”菜單,展示本方支付寶賬號、身份認(rèn)證信息; (2)在支付寶通訊錄中查找對方用戶并點(diǎn)擊查看個人信息,展示對方支付寶賬戶名稱及真實(shí)姓名; (3)在個人信息界面點(diǎn)擊“發(fā)消息”進(jìn)入通訊對話框,對對話過程中生成的信息內(nèi)容逐一展示,對圖片、音頻、視頻、轉(zhuǎn)賬或者發(fā)紅包內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)點(diǎn)擊打開展示。 (4)展示轉(zhuǎn)賬信息的,點(diǎn)擊通訊對話框中的聊天詳情——查看轉(zhuǎn)賬記錄,展示轉(zhuǎn)賬支付信息。出示其他具備通訊、支付功能的軟件,應(yīng)當(dāng)參照以上方式進(jìn)行展示、核對。 第九條經(jīng)核對,固定電子證據(jù)形成的圖片、音頻、視頻與原件存在不一致情形的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)說明合理理由,理由成立的,法院可要求在指定期限內(nèi)重新提交固定形成的證據(jù)材料。 第十條 對當(dāng)事人主張的通訊雙方身份,對方不予認(rèn)可且現(xiàn)有證據(jù)不足以證明的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供能夠證明身份的其他證據(jù)予以佐證,否則對主張的用戶身份不予采信。 第十一條 有證據(jù)證明電子證據(jù)中用戶個人信息界面顯示的手機(jī)號系當(dāng)事人主張的用戶使用的,應(yīng)當(dāng)對主張的用戶身份予以采信。 第十二條支付寶用戶個人信息中顯示已經(jīng)實(shí)名認(rèn)證的真實(shí)姓名,并且與當(dāng)事人主張的用戶信息一致的,應(yīng)當(dāng)對主張的支付寶用戶身份予以采信。 第十三條 對當(dāng)事人主張的對方用戶身份,對方予以認(rèn)可,但否認(rèn)相關(guān)軟件是用戶本人使用的,應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。 第十四條當(dāng)事人出示了電子證據(jù)原件,對方認(rèn)可用戶身份,但認(rèn)為所展示的內(nèi)容不真實(shí)或存在刪減、篡改的,應(yīng)當(dāng)提供本方持有的電子證據(jù)原件作為相反證據(jù),否則可以對原電子證據(jù)予以采信。如對方提供的相反證據(jù)能夠反映當(dāng)事人提供的原電子證據(jù)內(nèi)容存在刪減、篡改的,對原電子證據(jù)相應(yīng)部分內(nèi)容不予采信。 第十五條當(dāng)事人提供的電子證據(jù)屬于對話記錄的(包括文字、音頻、視頻),應(yīng)當(dāng)完整地反映對話過程。有證據(jù)證明當(dāng)事人選擇性提供,且影響案件事實(shí)認(rèn)定的,可以要求當(dāng)事人補(bǔ)充提供指定期間內(nèi)的完整對話記錄。 |
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