案例介紹
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案例介紹 采購(gòu)人某縣教育局，采購(gòu)金額3000萬(wàn)貨物。 資金來(lái)源：財(cái)政撥款 交易地點(diǎn)：省公共資源交易中心。 事件一：中標(biāo)結(jié)果公告期間，第二中標(biāo)候選人供應(yīng)商B向采購(gòu)人所在地縣級(jí)紀(jì)委舉報(bào)中標(biāo)人A向采購(gòu)人代表（評(píng)委）行賄，經(jīng)查證屬實(shí)。 事件二：采購(gòu)人更換采購(gòu)人代表（評(píng)委）后，重新組織評(píng)審，A供應(yīng)商再次被推薦為第一中標(biāo)候選人。 事件三：采購(gòu)人中標(biāo)結(jié)果公告七日后與A簽訂采購(gòu)合同，合同暫未履行。 案例分析 問(wèn)題一：因第一中標(biāo)候選人A存在違法行為，采購(gòu)人能選擇第二中標(biāo)候選人B為中標(biāo)人嗎？ 答：直接確定第二中標(biāo)候選人為中標(biāo)人違法。 第一中標(biāo)候選人存在違法行為，確定第二中標(biāo)候選人為中標(biāo)人首要前提條件是評(píng)標(biāo)有效。 本案例中，采購(gòu)人參與評(píng)標(biāo)的代表存在受賄情形，根據(jù)《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第七十五條第四款，評(píng)審意見(jiàn)無(wú)效。 《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法實(shí)施條例 》第七十五條 政府采購(gòu)評(píng)審專(zhuān)家未按照采購(gòu)文件規(guī)定的評(píng)審程序、評(píng)審方法和評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行獨(dú)立評(píng)審或者泄露評(píng)審文件、評(píng)審情況的，由財(cái)政部門(mén)給予警告，并處2000元以上2萬(wàn)元以下的罰款；影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，處2萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，禁止其參加政府采購(gòu)評(píng)審活動(dòng)。 政府采購(gòu)評(píng)審專(zhuān)家與供應(yīng)商存在利害關(guān)系未回避的，處2萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，禁止其參加政府采購(gòu)評(píng)審活動(dòng)。 政府采購(gòu)評(píng)審專(zhuān)家收受采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)、供應(yīng)商賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，處2萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，禁止其參加政府采購(gòu)評(píng)審活動(dòng)。 政府采購(gòu)評(píng)審專(zhuān)家有上述違法行為的，其評(píng)審意見(jiàn)無(wú)效，不得獲取評(píng)審費(fèi)；有違法所得的，沒(méi)收違法所得；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。 問(wèn)題二：采購(gòu)人重新評(píng)審合法嗎？只更換采購(gòu)人代表是否可行？ 答：重新評(píng)審合法，只更換采購(gòu)人代表組建評(píng)委會(huì)合法。 《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六十七條 評(píng)標(biāo)委員會(huì)或者其成員存在下列情形導(dǎo)致評(píng)標(biāo)結(jié)果無(wú)效的，采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)可以重新組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行評(píng)標(biāo)，并書(shū)面報(bào)告本級(jí)財(cái)政部門(mén)，但采購(gòu)合同已經(jīng)履行的除外： （一）評(píng)標(biāo)委員會(huì)組成不符合本辦法規(guī)定的； （二）有本辦法第六十二條第一至五項(xiàng)情形的； （三）評(píng)標(biāo)委員會(huì)及其成員獨(dú)立評(píng)標(biāo)受到非法干預(yù)的； （四）有政府采購(gòu)法實(shí)施條例第七十五條規(guī)定的違法行為的。 有違法違規(guī)行為的原評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員不得參加重新組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)。 《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部87號(hào)令）第六十七條第一款中規(guī)定的重新組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)用的詞是“可以”而不是“應(yīng)當(dāng)”，言外之意就是可以不重新組建，只更換存在違法行為的評(píng)委會(huì)成員。 問(wèn)題三：A第二次被推薦中標(biāo)候選人合法嗎？ 答：重新評(píng)審，A為中標(biāo)候選人違法。 無(wú)論是《政府采購(gòu)法》《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》還是財(cái)政部的87號(hào)令均沒(méi)有投標(biāo)人向評(píng)標(biāo)專(zhuān)家行賄，其投標(biāo)文件無(wú)效的規(guī)定，僅在《政府采購(gòu)法》第七十七條、《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第七十二條第二款中規(guī)定中標(biāo)無(wú)效。那如果發(fā)生上述情形，是先推薦為第一中標(biāo)候選人然后認(rèn)定其中標(biāo)無(wú)效，還是直接在評(píng)標(biāo)時(shí)判定其投標(biāo)無(wú)效呢？筆者認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)從源頭即評(píng)標(biāo)時(shí)就直接判定其投標(biāo)無(wú)效。 這樣做有法律依據(jù)。《政府采購(gòu)法》《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》屬于特別法，《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》屬于一般法，特別法沒(méi)有作規(guī)定的，可以適用一般法，《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十一條第七項(xiàng)對(duì)于此案例規(guī)定的情形如何處理作為明確的規(guī)定。 《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十一條 有下列情形之一的，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)： （一）投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字； （二）投標(biāo)聯(lián)合體沒(méi)有提交共同投標(biāo)協(xié)議； （三）投標(biāo)人不符合國(guó)家或者招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件； （四）同一投標(biāo)人提交兩個(gè)以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報(bào)價(jià)，但招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外； （五）投標(biāo)報(bào)價(jià)低于成本或者高于招標(biāo)文件設(shè)定的最高投標(biāo)限價(jià)； （六）投標(biāo)文件沒(méi)有對(duì)招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)； （七）投標(biāo)人有串通投標(biāo)、弄虛作假、行賄等違法行為。 問(wèn)題四：對(duì)A應(yīng)當(dāng)作何種行政處罰？應(yīng)當(dāng)由哪級(jí)財(cái)政部門(mén)處罰？ 向業(yè)主評(píng)委行賄的行政處罰規(guī)定： 《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》第七十七條 供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購(gòu)金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)，有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： （一）提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的； （二）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的； （三）與采購(gòu)人、其他供應(yīng)商或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)惡意串通的； （四）向采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的； （五）在招標(biāo)采購(gòu)過(guò)程中與采購(gòu)人進(jìn)行協(xié)商談判的； （六）拒絕有關(guān)部門(mén)監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。 供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項(xiàng)情形之一的，中標(biāo)、成交無(wú)效。 縣級(jí)財(cái)政部門(mén)有權(quán)處罰： 關(guān)于處罰權(quán)之爭(zhēng)，本案的焦點(diǎn)在于，對(duì)于違法行為發(fā)生地的理解上存在爭(zhēng)議。有人認(rèn)為，該采購(gòu)交易地點(diǎn)是省中心，因此，行政處罰權(quán)在省財(cái)政廳，也有人認(rèn)為，該項(xiàng)目盡管在省中心交易，但監(jiān)管權(quán)仍屬于項(xiàng)目所在地，因此應(yīng)當(dāng)由縣級(jí)財(cái)政部門(mén)管轄。那一種說(shuō)法是正確的呢？筆者認(rèn)為都不對(duì)，均屬片面理解違法行為發(fā)生地。 違法行為地包括違法行為著手地、經(jīng)過(guò)地、實(shí)施（發(fā)生）地和危害結(jié)果發(fā)生地。受處罰行為的核心要件是違法。違法行為發(fā)現(xiàn)地的行政機(jī)關(guān)都有管轄權(quán)，一般應(yīng)由最先發(fā)現(xiàn)違法行為的行政機(jī)關(guān)管轄（摘錄自行政處罰法釋義）。結(jié)合本案例來(lái)看，該行賄的發(fā)生地包括：行賄地，評(píng)標(biāo)地（省中心）、結(jié)果地（項(xiàng)目所在地）三個(gè)地方。因此無(wú)論是省財(cái)政廳還是縣級(jí)財(cái)政部門(mén)均有行政處罰權(quán)。由最新發(fā)現(xiàn)違法行為的部門(mén)受理。 作者：倪劍龍 |
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來(lái)自： 洛比 > 《招標(biāo)采購(gòu)》
