電子商務(wù)法是一部促進電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展的促進法，也是一部保障各方參與主體合法權(quán)益的保障法，還是一部規(guī)范各方參與主體行為的規(guī)范法；電子商務(wù)立法應(yīng)當以調(diào)整電子商務(wù)各方參與主體之間的法律關(guān)系為核心，以規(guī)范和促進電子商務(wù)行業(yè)發(fā)展為主線，以壓實平臺責任、保障消費者權(quán)益為重點；既立足實際，就電子商務(wù)發(fā)展二十余年的經(jīng)驗進行梳理總結(jié)；也著眼長遠，為電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展預(yù)留空間。

　　經(jīng)過梳理，認為以下十個方面在電子商務(wù)立法中不可忽視、亟待細化明確的問題。

　　一、界定電子商務(wù)各方參與主體及適用范圍

　　電子商務(wù)參與主體主要包括電子商務(wù)經(jīng)營者與消費者兩類主體，電子商務(wù)經(jīng)營者中又包括運營電子商務(wù)平臺的平臺經(jīng)營者、在平臺上銷售商品或提供服務(wù)的平臺內(nèi)經(jīng)營者、從事電子支付和物流快遞等服務(wù)的輔助服務(wù)者三類主體，其中，最主要的是對平臺經(jīng)營者的界定。個人認為，平臺經(jīng)營者的范圍不應(yīng)當局限于交易平臺，隨著信息技術(shù)的發(fā)展，信息平臺、社交平臺、交易平臺等平臺類型逐漸呈現(xiàn)出了交叉融合的發(fā)展趨勢，平臺具有多重身份、多樣角色，例如，信息平臺中有服務(wù)交易的存在、社交平臺中有商品買賣的存在、交易平臺中有金融服務(wù)的存在等，如果將電子商務(wù)平臺的范圍按照平臺類型進行規(guī)制，電子商務(wù)法的適用范圍和法律效果大打折扣；因此，對于電子商務(wù)平臺的界定，應(yīng)當以當事主體實施的行為為標準進行劃分，其中，電子商務(wù)行為即通過網(wǎng)絡(luò)銷售商品或提供服務(wù)的行為，電子商務(wù)平臺即為電子商務(wù)行為提供網(wǎng)頁空間的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者即運營電子商務(wù)平臺的法人或非法人組織。如此界定，可將電子商務(wù)活動有效納入進電子商務(wù)法的調(diào)整范圍，使電子商務(wù)法真正成為電子商務(wù)領(lǐng)域的“基本法”，并且能夠促進我國法律體系的完善與協(xié)調(diào)。

　　二、明確電子商務(wù)平臺的權(quán)利義務(wù)

　　在電子商務(wù)體系中，電子商務(wù)平臺處于主導地位，平臺經(jīng)營者既是準入、服務(wù)等規(guī)則的設(shè)計者、制定者，也是平臺秩序的管理者、維護者。因此，梳理電子商務(wù)各方參與主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的關(guān)鍵在于明確平臺經(jīng)營者的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。一般而言，平臺經(jīng)營者享有制定與修改服務(wù)規(guī)則、擬定平臺服務(wù)合同、依據(jù)合同對電商實施管理等的權(quán)利，也負有審核電商準入、督促電商依法經(jīng)營、解決電商之間以及電商與消費者之間糾紛等的義務(wù)。特別是在當前強調(diào)壓實平臺責任的背景下，對于電子商務(wù)平臺在電子商務(wù)活動中承擔的義務(wù)應(yīng)當作細化規(guī)定，大體而言，電子商務(wù)平臺應(yīng)履行下列義務(wù)：（一）平臺負有及時披露電商信息的義務(wù)，在侵權(quán)行為發(fā)生后，平臺應(yīng)當及時向消費者披露電商信息，輔助消費者維權(quán)；（二）平臺負有調(diào)解當事雙方糾紛的義務(wù)，當事的雙方不能就糾紛解決達成一致時，經(jīng)當事雙方的其中一方申請，平臺應(yīng)當即使介入糾紛并進行調(diào)解；（三）交易平臺負有先行賠付的義務(wù)，消費者可選擇電商或者交易平臺承擔責任，交易平臺向消費者承擔責任后，可向電商追償。

　　三、電子商務(wù)有關(guān)合同的規(guī)范

　　根據(jù)電子商務(wù)各方參與主體的分類，電子商務(wù)各方參與主體之間的法律關(guān)系可以分為電子商務(wù)經(jīng)營者與消費者之間的關(guān)系、電子商務(wù)經(jīng)營者之間的關(guān)系，而各方關(guān)系主要是通過合同予以確定，據(jù)此，電子商務(wù)合同又可以分為電子商務(wù)經(jīng)營者與消費者的合同、電子商務(wù)經(jīng)營者的合同，其中電子商務(wù)經(jīng)營者與消費者的合同可以分為平臺經(jīng)營者與消費者的合同、平臺內(nèi)經(jīng)營者與消費者的合同、輔助服務(wù)者與消費者的合同，電子商務(wù)經(jīng)營者之間的合同又可以分為平臺經(jīng)營者與平臺內(nèi)經(jīng)營者的合同、平臺經(jīng)營者與輔助服務(wù)者的合同、平臺內(nèi)經(jīng)營者與輔助服務(wù)者的合同。

　　而在上述合同中，最主要的就是平臺與電商的合同、平臺與消費者的合同，這兩項合同基本上是平臺事先擬定的格式合同；相較于電商與消費者，平臺具有資源、技術(shù)等方面的優(yōu)勢，這就使得平臺在制定規(guī)則、擬定格式條款中很容易濫用平臺優(yōu)勢地位，做出不利于電商、消費者的規(guī)定。因此，對電子商務(wù)合同進行規(guī)制的關(guān)鍵在于對平臺制定、修改平臺規(guī)則和格式合同的行為進行規(guī)制，確保平臺基于合法、公平、合理的原則制定規(guī)則、擬定合同。

　　對此，電子商務(wù)立法既應(yīng)細化對電子商務(wù)合同的規(guī)范，也應(yīng)當明確市場監(jiān)管部門與行業(yè)組織在對電子商務(wù)合同規(guī)范中的作用，即平臺制定、修改的服務(wù)規(guī)則和格式合同時，應(yīng)當有關(guān)部門和行業(yè)組織的備案，對于市場占有率達到一定份額的平臺，在其修改規(guī)則和格式合同時，還應(yīng)當舉辦聽證會，強化社會監(jiān)督，維護市場秩序，保障廣大消費者的合法權(quán)益和電商的合法利益。

　　四、給經(jīng)營者收集用戶（消費者）信息劃紅線，加強用戶數(shù)據(jù)信息的保護

　　隨著信息產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展，數(shù)據(jù)安全成為信息時代的核心價值之一；一般而言，用戶在享受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的過程中適當讓渡個人的數(shù)據(jù)信息，通過共享數(shù)據(jù)信息，實現(xiàn)數(shù)據(jù)價值的最大化，從而實現(xiàn)個人利益、經(jīng)濟利益、社會效益的統(tǒng)一；但隨著用戶數(shù)據(jù)泄露等問題的出現(xiàn)，對用戶數(shù)據(jù)進行強化保護變得尤為重要，而要解決這些問題，主要應(yīng)當從兩個方面著手：

　　首先，對經(jīng)營者收集數(shù)據(jù)的行為進行規(guī)制。雖然法律對經(jīng)營者收集數(shù)據(jù)的行為有“合法必要正當”的規(guī)定，但這一規(guī)定缺乏明確的標準與界限，因此，電子商務(wù)立法應(yīng)當為經(jīng)營者收集用戶信息的行為劃定紅線、明確底線，特別是要對信息收集范圍與收集時限進行嚴格規(guī)定，或言之，經(jīng)營者向用戶（消費者）提供某項服務(wù)時，應(yīng)當明示服務(wù)內(nèi)容與所需權(quán)限，并且明確告知與保障用戶向經(jīng)營者讓渡的必要信息（必要信息或權(quán)限即經(jīng)營者為實現(xiàn)基礎(chǔ)服務(wù)功能而收集的、必不可少的用戶信息與權(quán)限）與授權(quán)時間，具體而言：（一）電子商務(wù)經(jīng)營者收集或獲取與服務(wù)有關(guān)的必要信息或權(quán)限的，應(yīng)當經(jīng)用戶同意；（二）電子商務(wù)經(jīng)營者收集或獲取與服務(wù)無關(guān)的信息或權(quán)限的，應(yīng)當由用戶申請；（三）電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當向用戶明確收集信息與獲取權(quán)限的授權(quán)期限，每次授權(quán)不得超過三年；用戶在授權(quán)期限內(nèi)撤銷授權(quán)的，電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當及時終止有關(guān)行為。

　　其次，對經(jīng)營者使用數(shù)據(jù)的行為進行規(guī)制。經(jīng)營者收集用戶數(shù)據(jù)的行為雖值得關(guān)注，但經(jīng)營者使用用戶數(shù)據(jù)的行為更值得關(guān)注和重視，因為用戶數(shù)據(jù)泄露并不是經(jīng)常性事件，而且可以通過加強技術(shù)和管理進行預(yù)防，而用戶數(shù)據(jù)的使用，特別是經(jīng)營者對用戶數(shù)據(jù)的不當使用，例如將用戶的數(shù)據(jù)多次轉(zhuǎn)手、大數(shù)據(jù)殺熟等，特別是大數(shù)據(jù)殺熟，其本質(zhì)上就是一種算法歧視，經(jīng)營者在用戶不知情的情況下，通過算法技術(shù)不合理的增加用戶的消費成本，客觀上就是故意而為的損害用戶權(quán)益的行為，甚至是一種侵權(quán)行為。因此，電子商務(wù)立法應(yīng)當對經(jīng)營者使用用戶數(shù)據(jù)的行為作出明確且嚴格的規(guī)定。

　　綜上，在經(jīng)營者收集使用用戶信息的過程中，電子商務(wù)立法既應(yīng)當規(guī)范信息的收集行為，也應(yīng)當關(guān)注信息的使用、保管行為，確保用戶信息能夠基于合理目的、通過合法途徑被收集使用，切實保障用戶數(shù)據(jù)安全。同時，電子商務(wù)立法也應(yīng)當注意有關(guān)國際規(guī)則，參考借鑒《歐盟數(shù)據(jù)保護條例》中的有益經(jīng)驗，促進電子商務(wù)立法目的的有效實現(xiàn)。

　　五、加強對消費者人身財產(chǎn)安全的保護

　　對于電子商務(wù)活動中消費者人身財產(chǎn)保護的問題，對一般侵權(quán)責任能夠達成共識的一點是“誰侵權(quán)，誰擔責”，但基于電子商務(wù)跨地域、虛擬性等特點，一旦出現(xiàn)侵犯人身財產(chǎn)安全的事件，消費者很難通過常規(guī)途徑實現(xiàn)有效維權(quán)，鑒于平臺技術(shù)管理的高效性，平臺基于其在電子商務(wù)活動中的優(yōu)勢地位，通過技術(shù)手段很容易對電商作出處理與規(guī)制。對于消費者人身財產(chǎn)安全的保障，最主要的措施應(yīng)當是建立健全保證金制度，保證金主要包括電商進入平臺時的預(yù)交部分和平臺預(yù)留部分，對于保證金應(yīng)當專款專用、第三方監(jiān)管，主要用于糾紛賠付，商家繳納保證金的優(yōu)先執(zhí)行繳納的部分，商家未繳納或不足的，平臺進行補充。另外，還應(yīng)當將押金、預(yù)付款等費用納入到保證金體系之中，切實保障消費者的合法權(quán)益。

　　六、強化知識產(chǎn)權(quán)的保護

　　在信息化時代，有信息產(chǎn)品的地方就有知識產(chǎn)權(quán)，隨著電子商務(wù)的不斷發(fā)展，由知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)引起的糾紛也越來越多，據(jù)最高人民法院發(fā)布的《知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)司法大數(shù)據(jù)專題報告》顯示，2015—2016年民事一審審結(jié)的知產(chǎn)侵權(quán)案件總數(shù)為1.2萬余件，且2016年案件數(shù)同比增長41%之多。強化對知識產(chǎn)權(quán)的保護，刻不容緩。

　　在對知識產(chǎn)權(quán)的保護方面，電子商務(wù)法草案二審稿中，主要強調(diào)了知識產(chǎn)權(quán)人當其知識產(chǎn)權(quán)受到侵犯之后的救濟途徑，即知識產(chǎn)權(quán)人向平臺經(jīng)營者發(fā)出通知，通知中包括構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)，平臺收到通知后及時采取必要措施，但這一規(guī)定僅規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)保護的一個方面，對于知識產(chǎn)權(quán)的保護，不僅僅是知識產(chǎn)權(quán)人的責任，平臺經(jīng)營者作為平臺管理的主體，也應(yīng)當對平臺上存在的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為主動出擊、進行規(guī)范與治理，除此之外，平臺還應(yīng)當重視消費者對假冒偽劣商品的投訴和舉報，一般情況下，假冒偽劣產(chǎn)品侵犯的不僅是消費者的人身財產(chǎn)權(quán)利，還會侵犯到知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利，平臺經(jīng)營者對消費者的投訴和舉報，不應(yīng)僅局限于對消費者權(quán)益的維護，還應(yīng)當自覺依法保護知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)益，如果在消費者投訴后，平臺經(jīng)營者未及時有效對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營者進行處理，平臺經(jīng)營者應(yīng)當對知識產(chǎn)權(quán)人承擔相應(yīng)的責任。

　　七、有針對性治理電子商務(wù)中的違法廣告

　　近年來，電子商務(wù)中廣告呈現(xiàn)出了多元的發(fā)展趨勢，電子商務(wù)廣告的發(fā)展也深刻的影響著電子商務(wù)的發(fā)展。

　　電子商務(wù)中的鏈接廣告、彈窗廣告、郵件廣告、漂浮廣告、視頻廣告等表現(xiàn)形式，形式多種多樣，內(nèi)容豐富不一，電子商務(wù)中的廣告有針對性、傳播迅速、效果明顯等優(yōu)勢和特點，但在電子商務(wù)廣告中，也存在著眾多虛假違法廣告，亟待予以規(guī)范和治理，例如“二跳”廣告、詐騙廣告、病毒廣告，這些廣告亂象的存在，不僅侵犯了消費者的合法權(quán)益，給消費者的工作生活造成困擾，而且也影響到了電子商務(wù)的環(huán)境。

　　基于電子商務(wù)中廣告跨地域、實時性等特點，傳統(tǒng)的廣告監(jiān)管模式已經(jīng)無法完全適應(yīng)電子商務(wù)廣告發(fā)展的需要，特別是隨著社交化電商的發(fā)展，電子商務(wù)廣告的監(jiān)管工作難度更大，電子商務(wù)廣告的治理的形勢也更為急迫，因此，對電子商務(wù)廣告的規(guī)制，應(yīng)當建立政府監(jiān)管、行業(yè)自律、社會監(jiān)督三方協(xié)作共治的治理體系，對廣告發(fā)布者、經(jīng)營者、承載者進行全面監(jiān)管，對于發(fā)布虛假廣告等違法行為，堅持“誰發(fā)布，誰擔責”，廣告承載平臺應(yīng)當承擔法律責任。

　　八、確保電子商務(wù)經(jīng)營者公平競爭，防止壟斷

　　隨著電子商務(wù)的不斷發(fā)展，電商之間的不正當競爭愈演愈烈，無論是電商巨頭的二選一大戰(zhàn)，還是促銷季價格戰(zhàn)，背后都是電商經(jīng)營者的激烈角逐，基于電子商務(wù)領(lǐng)域不正當競爭具有主題復雜性、表現(xiàn)多樣性等特點，傳統(tǒng)不正當競爭行為的規(guī)范已經(jīng)不能夠完全適應(yīng)電子商務(wù)領(lǐng)域不正當競爭行為的規(guī)制。另外，隨著電子商務(wù)的發(fā)展，電子商務(wù)領(lǐng)域的資源與信息也呈現(xiàn)出了不同程度的集中，特別是BAT等超級電商巨頭的存在，基于其資源體量和經(jīng)濟體量，很容易對電子商務(wù)市場構(gòu)成壟斷。

　　對電子商務(wù)領(lǐng)域不正當競爭與壟斷的規(guī)制，應(yīng)當強化監(jiān)管與自律，特別是應(yīng)當明確電子商務(wù)領(lǐng)域不正當競爭與壟斷的判定標準，并強化電子商務(wù)行業(yè)自律與引導，綜合施策，對電子商務(wù)領(lǐng)域的不正當競爭與壟斷形成有效預(yù)防與規(guī)制。

　　九、明確監(jiān)管主體、創(chuàng)新監(jiān)管模式

　　明確市場監(jiān)管部門作為電子商務(wù)活動的監(jiān)管主體，創(chuàng)新監(jiān)管方式強化電子商務(wù)領(lǐng)域的信用建設(shè)。創(chuàng)新監(jiān)管方式還有一點可嘗試實行積分管理，參照交通管理中的積分制，建立電子商務(wù)經(jīng)營者積分管理體系，結(jié)合信用管理，完善對電子商務(wù)的監(jiān)管。重視發(fā)揮行業(yè)組織的引導促進作用，建立行業(yè)規(guī)范，加強行業(yè)自律形成社會共治。

　　通過“政府監(jiān)管平臺、平臺監(jiān)管電商”的模式，實現(xiàn)監(jiān)管的層層傳導，在政府對平臺的監(jiān)管中，重點就平臺規(guī)則與格式合同的制定修改、公平競爭、數(shù)據(jù)保護、知識產(chǎn)權(quán)保護、消費者權(quán)益保護等方面進行監(jiān)管，確保電子商務(wù)經(jīng)營者公平競爭、守法經(jīng)營，保障電子商務(wù)行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展

　　十、根據(jù)電子商務(wù)中出現(xiàn)的情況，參考有關(guān)法律、條例，科學、公平設(shè)定法律責任

　　通過有效設(shè)定法律責任保障電子商務(wù)法的正確實施，達到規(guī)范行為、保障權(quán)益、促進發(fā)展的初衷。根據(jù)電子商務(wù)出現(xiàn)的情況，參考其它法律規(guī)定進行有針對性設(shè)置責任條款。就電子商務(wù)法一審稿、二審稿來看，草案對于電子商務(wù)違法行為設(shè)定的法律責任有待進一步細化和強化，草案中對電子商務(wù)經(jīng)營者違法處罰的設(shè)置最高為五十萬，就目前電子商務(wù)發(fā)展的實際情況而言，五十萬的罰款對于違法的電子商務(wù)經(jīng)營者特別平臺巨頭并不能夠起到很好的規(guī)制作用，反而有可能因為違法成本低而使得電商經(jīng)營者會對消費者的合法權(quán)益以及其他權(quán)利人的合法權(quán)益造成更大的損害。

　　因此，對于電子商務(wù)的發(fā)展既應(yīng)包容審慎，也應(yīng)引導規(guī)制，特別是應(yīng)到通過設(shè)置嚴格的法律責任來促進電子商務(wù)的繁榮有序、持續(xù)健康的發(fā)展。具體而言，對于涉及用戶數(shù)據(jù)隱私以及人身財產(chǎn)安全的違法行為，應(yīng)當嚴格責任、嚴格規(guī)制，對此電子商務(wù)立法可以適當參考借鑒《歐盟數(shù)據(jù)通用保護條例》中的有關(guān)規(guī)定，例如根據(jù)電商經(jīng)營者營業(yè)額作出一定比例的處罰；對于電子商務(wù)合同、消費者權(quán)益、互聯(lián)網(wǎng)廣告、不正當競爭與壟斷等的規(guī)范，電子商務(wù)立法應(yīng)當在現(xiàn)有有關(guān)法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，結(jié)合電子商務(wù)發(fā)展的實際特點，設(shè)定特點鮮明而又體系協(xié)調(diào)的法律規(guī)則，既有補充又有創(chuàng)新，實現(xiàn)對電子商務(wù)中存在問題的全面、有效的規(guī)制。

　　希望電子商務(wù)法能夠不負眾望，早日出臺。