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來源丨無訟,感謝作者授權(quán)。 我國民事訴訟法第一百二十五條規(guī)定: 被告應(yīng)當在收到起訴狀副本之日起十五日內(nèi)提出答辯狀,被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。 該法律規(guī)定比較簡單,司法實踐中被告進行民事答辯時的做法也各不相同,有的開庭前提交書面答辯狀,有的當庭提交書面答辯狀,有的沒有書面答辯狀而當庭口頭答辯等。這些做法雖都不違反民事訴訟法的規(guī)定,但效果卻各不相同。然而,民事訴訟答辯是一個動態(tài)程序過程,與諸多訴訟制度相關(guān),并非僅指提交或不提交民事答辯狀。 本文從律師的角度,簡述律師代為民事訴訟代理人在民事訴訟答辯時應(yīng)注意的六個問題,以期拋磚引玉。 01 是否屬于受訴法院主管和管轄 作為被告方律師,首先應(yīng)考慮案件是否屬于受訴法院主管,應(yīng)什么時候提出相應(yīng)異議,比如是否存在有效仲裁協(xié)議應(yīng)當仲裁。民事訴訟法司法解釋第二百一十六條規(guī)定: 在人民法院首次開庭前,被告以有書面仲裁協(xié)議為由對受理民事案件提出異議的,人民法院應(yīng)當進行審查。經(jīng)審查符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當裁定駁回起訴: (一)仲裁機構(gòu)或者人民法院已經(jīng)確認仲裁協(xié)議有效的; (二)當事人沒有在仲裁庭首次開庭前對仲裁協(xié)議的效力提出異議的; (三)仲裁協(xié)議符合仲裁法第十六條規(guī)定且不具有仲裁法第十七條規(guī)定情形的。 其次,應(yīng)考慮案件是否屬于受訴法院管轄,如果對受訴法院管轄有異議,應(yīng)在答辯期(收到民事起訴狀之日起十五日)內(nèi)提出相應(yīng)的管轄異議書面申請。超過答辯期提出管轄異議申請的,法院一般不予審查,法官直接口頭告知或者在庭審筆錄中記載。 當然,有時律師接受被告方委托時就超過了答辯期,但從盡職的角度出發(fā),如對管轄權(quán)確有異議的,律師仍應(yīng)當提出管轄權(quán)異議申請,不能放過一絲希望,而不可貿(mào)然答辯應(yīng)訴,因為民事訴訟法第一百二十七條第二款規(guī)定了應(yīng)訴管轄(級別管轄和專屬管轄除外)。 02 是否需要反訴和追加共同被告、無獨三 答辯之所以重要,因為其關(guān)乎到被告對于整個案件的抗辯思路,甚至其他關(guān)聯(lián)案件的案外利益。 被告方律師進行答辯時需要從被告的整體利益出發(fā),比如促使原告進行調(diào)解,為另訴做準備,減輕訟累以及被告的案外利益等,統(tǒng)籌考慮是否需要提出反訴或申請追加共同被告、無獨立請求權(quán)的第三人。 關(guān)于反訴,民事訴訟法司法解釋第二百三十二條規(guī)定, 被告可以在案件受理后至法庭辯論終結(jié)前提出反訴” 第二百三十三條規(guī)定 反訴的當事人應(yīng)當限于本訴的當事人的范圍。反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系,或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的,人民法院應(yīng)當合并審理 第二百三十九條規(guī)定 人民法院準許本訴原告撤訴的,應(yīng)當對反訴繼續(xù)審理;被告申請撤回反訴的,人民法院應(yīng)予準許。 同樣地,被告申請追加共同被告和無獨立請求權(quán)第三人,要么是和被告共同承擔責任,要么是幫助被告在本訴中對抗原告,要么是替代被告承擔責任。 顯然,反訴和追加共同被告、無獨立請求權(quán)的第三人對于被告的利益影響重大,律師答辯時不可不察,如有需要一般應(yīng)在開庭前及時提出書面申請。 03 應(yīng)當撰寫民事答辯狀 律師撰寫民事答辯狀有多方面的意義。 對于律師自己來說,有助于律師提前理清案件抗辯思路,在開庭口頭答辯時做到有條不紊,而不致于臨場發(fā)揮“失常”;同時也可以提高律師和委托人之間的溝通效率,委托人反復研看民事答辯狀后,還可提出相應(yīng)修改意見和建議,畢竟委托人對案件事實更清楚。 對于委托人來說,律師精心撰寫了民事答辯狀,委托人對于律師的抗辯思路有了整體了解,可以消解委托人收到訴狀后的緊張和不安情緒;民事答辯狀也增強了律師服務(wù)的有形性,有利于提高委托人的獲得感和滿意度;對于委托人為公司的案件,民事答辯狀也有利于委托人內(nèi)部人員的交流和匯報。 對于法官來說,民事答辯狀可以讓法官快速了解被告方的基本抗辯思路,有利于法官總結(jié)爭議焦點和進行庭審發(fā)問,減輕法官工作量,這樣的律師更容易說服法官。 對于書記員來說,民事答辯狀也減輕了書記員的記錄工作量,書記員只需要記錄答辯要點,并括號注明詳見書面答辯狀即可,在接下來的庭審記錄中,書記員會自然和不自然地認真記錄讓其減輕記錄工作量律師的發(fā)言。相反,如果律師準備不充分直接口頭答辯,語言啰嗦又重復的話,最終可能導致庭審記錄并不能完整展示律師口頭答辯內(nèi)容,影響答辯效果,更影響當事人對律師專業(yè)能力的認識。 04 如何撰寫民事答辯狀 民事訴訟法第一百二十五條規(guī)定 答辯狀應(yīng)當記明被告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式。 顯然,法律并沒有也不可能對民事答辯狀的具體內(nèi)容作出規(guī)定。但從民事答辯狀在整個民事訴訟程序中的作用來看,民事答辯狀應(yīng)當做到以下幾點: 1. 簡潔明了。民事起訴狀一般都很簡潔,生怕讓被告抓住把柄,形成自認的事實。同樣,民事答辯狀也應(yīng)當簡明扼要,從雙方爭議法律關(guān)系的要件事實和法律適用角度,簡述被告方的觀點即可,詳細理由可以在庭審中的舉證、質(zhì)證、辯論來進行。 2. 層次分明。對民事起訴狀中肯定無異議的事實,結(jié)合對方的舉證謹慎進行認可,便于法官歸納爭議焦點,引導法官審理方向;對民事起訴狀中不實的事實,應(yīng)予點明和適度回擊,并簡述事實真相,在庭審中可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)問、補充事實陳述、舉證等方法動搖原告主張的基本事實;對于法律適用,也需要明確指明,這樣便于法官審理,因為法官由于時間有限或準備不充分也不一定知道抗辯法條。 3. 用語理性。民事訴訟法司法解釋第二百一十條規(guī)定, 原告在起訴狀中有謾罵和人身攻擊之辭的,人民法院應(yīng)當告知其修改后提起訴訟。 同理,律師撰寫的民事答辯狀更應(yīng)當客觀理性。很多原告對被告是有很強不滿情緒才起訴的,特別是婚姻家事糾紛、人身損害賠償糾紛等案件,訴訟代理律師的答辯狀更應(yīng)當用語理性和文明,否則易“引火燒身”。 05 何時提交民事答辯狀 委托人看到法院郵寄的舉證通知上有在十五天內(nèi)提交答辯狀的要求,可能會催促律師在此期限內(nèi)向法官提交民事答辯狀。 但民事答辯狀撰寫好后,并非越快向法官提交越好。雖然法律是倡導這樣做的,但民事訴訟畢竟是平等主體之間對抗性很強的行為活動,雙方依法負有相應(yīng)的舉證證明責任并承擔相應(yīng)的訴訟風險。越早向法院提交民事答辯狀,原告也就越可能早得了解到被告方的基本抗辯思路,從而原告可能會再次調(diào)整自己的訴訟思路及舉證,原告沒有在訴狀中寫到的事實可能當庭陳述時會發(fā)生變更;同時,原告會針對被告的答辯狀進行充分準備,庭審過程的對抗也更加激烈。 一般有經(jīng)驗的律師都是當庭提交并宣讀民事答辯狀,這樣一方面可以讓原告的訴請和事實、理由在庭審中先行固定,如果原告的訴請和事實、理由有調(diào)整,那被告訴訟代理律師也會相應(yīng)地對書面答辯狀作調(diào)整;另一方面,原告方當庭在很短的時間內(nèi)閱看答辯狀,會給原告方造成一定的心理壓力,可能影響對方正常庭審發(fā)揮。 值得注意的是,律師要說服的對象是法官,而不是對方當事人或律師。當庭宣讀民事答辯狀,必須語速放慢,聲音洪亮,同時和法官保持正常的目光交流。讓法官聽清楚、聽明白,也讓書記員把答辯狀要點全部記錄進筆錄里,而不能只顧自己蒙頭讀稿。 06 適時要求給予相應(yīng)答辯期 原告訴訟代理律師在起訴前有充足的時間研究案情和法律適用等。但面對訴訟的壓力,被告訴訟代理律師在溝通案件事實、搜集相應(yīng)證據(jù),研究案件事實和法律適用,尋找類似案件等上面的時間,就相對較少。故在原告經(jīng)法庭允許增加或變更訴訟請求時,被告訴訟代理律師一般應(yīng)要求法庭給予相應(yīng)的答辯期和舉證期。 這樣一方面被告可以做更充分的準備,回憶事實和搜集證據(jù);另一方面,時間的拖延也許會有新的有利于被告的證據(jù)或類似案例出現(xiàn),有時這些證據(jù)或案例甚至可以改變案件的最終走向。 另外,原告可以在案件受理后至法庭辯論終結(jié)前依法增加訴訟請求,但需要得到法庭的允許。民事訴訟法司法解釋第二百三十二條規(guī)定 在案件受理后,法庭辯論結(jié)束前,原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理的,人民法院應(yīng)當合并審理。 關(guān)于變更訴訟請求,法律還是有期限限制的,否則訴訟請求總是不確定,審判程序無法推進。民事訴訟證據(jù)規(guī)定第三十四條規(guī)定, 當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出。 實踐中,原告可以在開庭前或第一次開庭時提出變更訴訟請求申請,之后一般不可以變更訴訟請求,除非訴訟請求變小,或者依照民事訴訟證據(jù)規(guī)定第三十五條的規(guī)定 當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的,人民法院應(yīng)當告知原告可以進行變更。 當然,如果法院在開庭時未給足被告十五天答辯期,律師訴訟代理人應(yīng)根據(jù)案件復雜程度、己方準備程度和委托人意愿等,綜合決定是否需要延期開庭。 編輯|唐玉潔 |
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