文|赫少華，遠(yuǎn)聞（上海）律師事務(wù)所合伙人

閱讀提示：

就公司清算的案件，過程往往具有不可逆性，如稅款繳納后不可能要求稅務(wù)機(jī)關(guān)返還，財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)后很難再行回購等等，總體而言，不能輕易啟動(dòng)。

《人民司法·案例》2011年第18期，刊登過公司強(qiáng)制清算中的法律問題，也反映了相關(guān)問題處理的錯(cuò)綜復(fù)雜性。

本文所梳理的，主要是涉及公司強(qiáng)制清算的基本問題，歡迎補(bǔ)充建議完善，僅供參考談?wù)摚瑓⒖假Y料見最后項(xiàng)。

一、類別

清算分破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算，而非破產(chǎn)清算又分為自愿清算和強(qiáng)制清算；公司無法自行清算時(shí)，如自行清算不能啟動(dòng)或出現(xiàn)違法情形，債權(quán)人或股東向法院提請(qǐng)強(qiáng)制清算。

二、管轄

公司強(qiáng)制清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為公司住所地。公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確、存在爭(zhēng)議的，由公司注冊(cè)登記地人民法院管轄。

三、申請(qǐng)人

債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。沒有債權(quán)人提起申請(qǐng)的，公司股東可以提起清算申請(qǐng)。

申請(qǐng)人既是債權(quán)人，又是公司股東的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求其明確提起申請(qǐng)的身份。

四、申請(qǐng)材料

1、清算申請(qǐng)書，載明申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的基本情況，以及申請(qǐng)的事實(shí)和理由；

2、被申請(qǐng)人發(fā)生解散事由的有關(guān)證據(jù)材料；

3、申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人享有債權(quán)或者股權(quán)的有關(guān)證據(jù)；

4、申請(qǐng)人以被申請(qǐng)人具有公司法解釋二第7條第2款第(二)項(xiàng)或者第(三)項(xiàng)情形為由提起申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)提交被申請(qǐng)人故意拖延清算或者違法清算的有關(guān)證據(jù)；

5、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其它有關(guān)申請(qǐng)材料。

注1：申請(qǐng)人提交的材料符合審查要求的，立案庭應(yīng)予以預(yù)立案，案號(hào)為“(××××)××民×(商)清(預(yù))字第×號(hào)”?，F(xiàn)在個(gè)案中案號(hào)問題，已經(jīng)進(jìn)行調(diào)整。

五、聽證程序

1、召開聽證的處理：

人民法院決定召開聽證會(huì)的，應(yīng)當(dāng)于聽證會(huì)召開五日前通知申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人，并送達(dá)相關(guān)申請(qǐng)材料。

參與人：公司股東、實(shí)際控制人等利害關(guān)系人申請(qǐng)參加聽證的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

聽證內(nèi)容：聽證會(huì)中，人民法院應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)利害關(guān)系人對(duì)申請(qǐng)人是否具備申請(qǐng)資格、被申請(qǐng)人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強(qiáng)制清算申請(qǐng)是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容進(jìn)行聽證。

因補(bǔ)充證據(jù)等原因需要再次召開聽證會(huì)的，應(yīng)在補(bǔ)充期限屆滿后十日內(nèi)進(jìn)行。

2、不召開聽證的處理：

審判庭審查后決定不召開聽證會(huì)的，及時(shí)通知申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，同時(shí)告知被申請(qǐng)人若對(duì)申請(qǐng)人的申請(qǐng)有異議，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院通知之日起七日內(nèi)向法院書面提出。

六、提起強(qiáng)制清算的前提情形

公司債權(quán)人或股東申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理的情形

（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；

（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；

（三）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

注2：公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進(jìn)行清算，但債權(quán)人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益為由，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制清算的，申請(qǐng)人還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相應(yīng)證據(jù)材料。

注3：申請(qǐng)股東不能提供公司賬冊(cè)及相關(guān)重要文件等清算必需材料，且不能說明合理理由的，法院對(duì)其強(qiáng)制清算申請(qǐng)不予受理，但申請(qǐng)股東有確切證據(jù)證明未參與公司經(jīng)營，非公司實(shí)際控制人的除外。

七、清算組成員的組成

人民法院受理公司清算案件后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定有關(guān)人員組成清算組，清算組成員可以從下列人員或機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

（一）公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；

（二）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；

（三）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

注4：強(qiáng)制清算清算組成員的人數(shù)應(yīng)當(dāng)為單數(shù)。

注5：關(guān)于清算組的表決機(jī)制，目前法律并沒有明確細(xì)則，一般而言，公司強(qiáng)制清算中的清算組因清算事務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)參照公司法第112條的規(guī)定，經(jīng)全體清算組成員過半數(shù)決議通過---根據(jù)紀(jì)要（法發(fā)〔2009〕52號(hào)）

注6：自行清算過程中，由股東以股東會(huì)決議方式組成清算組，而清算組成員并不僅限于股東本人，可以包含股東以股東會(huì)決議方式確定的其他人員。

注7：公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員能夠而且愿意參加清算的，人民法院可優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組。

上述人員不能、不愿進(jìn)行清算，或者由其負(fù)責(zé)清算不利于清算依法進(jìn)行的，人民法院可以指定《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊(cè)》和《人民法院個(gè)人管理人名冊(cè)》中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成清算組；

人民法院也可根據(jù)實(shí)際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，與管理人名冊(cè)中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人共同組成清算組。

八、強(qiáng)制清算中相關(guān)訴訟的處理

公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。

人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)前已經(jīng)開始，人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)時(shí)尚未審結(jié)的有關(guān)被強(qiáng)制清算公司的民事訴訟，由原受理法院繼續(xù)審理，但應(yīng)依法將原法定代表人變更為清算組負(fù)責(zé)人。

注8：公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。

公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。（補(bǔ)注：實(shí)踐中，存在特例，譬如清算組負(fù)責(zé)人不愿意參加訴訟）

注9：人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)后，就強(qiáng)制清算公司的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)向受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)的人民法院提起訴訟，并由清算組負(fù)責(zé)人代表清算中公司參加訴訟活動(dòng)。

九、清算組應(yīng)如何向股東主張返還被占有的財(cái)產(chǎn)

審理中宜把握好以下原則：

1、在公司清算過程中，涉及公司的任何財(cái)產(chǎn)，無論約定歸屬哪一方股東，均應(yīng)先由清算組負(fù)責(zé)管控和追回，再依據(jù)法律規(guī)定以及約定制作清算分配方案；

2、清算組難以自行追回被股東或他人不當(dāng)占有的公司財(cái)產(chǎn)時(shí)，要及時(shí)通過訴訟途徑予以追回。

法院也應(yīng)及時(shí)釋明，要求清算組依法及時(shí)履行追收財(cái)產(chǎn)職責(zé)，以免發(fā)生已確認(rèn)的清算方案難以執(zhí)行的情況；

3、清算程序中涉及其它案件執(zhí)行問題的，應(yīng)注意做好與執(zhí)行程序的溝通銜接工作。

十、清算方案的審查

公司強(qiáng)制清算的清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。因此，法院審理強(qiáng)制清算案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)清算方案進(jìn)行審查。

審查內(nèi)容一般包括：

1、清算組編制的公司資產(chǎn)負(fù)債表；

2、清算組編制的公司財(cái)產(chǎn)清單；

3、公司債權(quán)債務(wù)清單及處理辦法；

4、公司財(cái)產(chǎn)變價(jià)及清償方案；

5、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配方案；

6、清算組關(guān)于制定清算方案的決定；

7、其它法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)審查的事項(xiàng)。

十一、法院裁定清算程序終結(jié)后的報(bào)結(jié)標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

大多數(shù)法院以出具終結(jié)清算程序裁定書為標(biāo)準(zhǔn)報(bào)結(jié)，少數(shù)法院以辦理企業(yè)工商注銷登記為標(biāo)準(zhǔn)報(bào)結(jié)。

討論認(rèn)為：實(shí)踐中因辦理工商注銷手續(xù)往往時(shí)間較長，若以辦理注銷登記手續(xù)為結(jié)案標(biāo)準(zhǔn)，會(huì)使相關(guān)案件長期處于無法報(bào)結(jié)狀態(tài)，對(duì)中介機(jī)構(gòu)及時(shí)參與新案件搖號(hào)的公平性也會(huì)帶來影響。

傾向意見：是以法院出具裁定終結(jié)破產(chǎn)或清算程序的法律文書為報(bào)結(jié)標(biāo)準(zhǔn)；終結(jié)裁定書出具后法院應(yīng)及時(shí)點(diǎn)擊報(bào)結(jié)，使中介機(jī)構(gòu)能夠及時(shí)參與新案件的隨機(jī)搖號(hào)。

十二、強(qiáng)制清算申請(qǐng)費(fèi)

公司強(qiáng)制清算案件的申請(qǐng)費(fèi)以強(qiáng)制清算財(cái)產(chǎn)總額為基數(shù)，按照財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)減半計(jì)算，人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)后從被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。

因財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，強(qiáng)制清算程序依法轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，不再另行計(jì)收破產(chǎn)案件申請(qǐng)費(fèi)；按照上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收的強(qiáng)制清算案件申請(qǐng)費(fèi)超過30萬元的，超過部分不再收取，已經(jīng)收取的，應(yīng)予退還。

十三、清算后的公司注銷

公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)人民法院確認(rèn)后，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。

公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請(qǐng)注銷公司登記后，公司終止。

十四、參考資料：

①公司法及解釋二；②關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要；

③關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件及相關(guān)糾紛若干問題的解答；④公司強(qiáng)制清算案件立案受理的若干規(guī)定；

⑤其他。