炫耀成功和經(jīng)驗總是令人快慰的，過程中充滿著讓人驕傲和愉悅的體驗。反省失敗和錯誤則不然，總是帶著幾分沉重，幾絲懊悔。但面對真相是不能回避的義務(wù)，檢討錯誤、避免再犯也是對過往經(jīng)歷的尊重，對未來之路的負責，是更深刻和有效的學習。本文所列舉的訴訟律師絕不能犯的錯誤，有些是筆者執(zhí)業(yè)之初代理的案件中自己犯下的，有些是對手律師犯下的。無論如何，一并列出，警醒自己，提示他人，莫要再犯。

一、搞錯對方的主體

【案例】筆者的助理就犯過這樣的錯誤，由于粗心把被告名稱中的一個“市”字給漏掉了，結(jié)果被對方咬住不放，說訴訟主體錯誤，法官只給我們兩條路，要么撤訴，要么駁回起訴。無奈只能撤回重訴，一字之差，無端端損失幾千元的訴訟費，而浪費的時間卻是再也不能彌補。

一起設(shè)備承攬合同糾紛。筆者代理原告在原告所在地起訴解除承攬合同，經(jīng)一審、二審后勝訴。隨后被告在其所在地起訴要求賠償設(shè)備使用折舊損失（雙方有協(xié)議可在各自所在地起訴）。由于上一個案子之后原告公司名稱已經(jīng)從××集團變更為××公司。但不幸的是，被告仍舊起訴了已經(jīng)并不存在的××集團。

基于被告犯的這個嚴重的錯誤，筆者隨即代理原告在原告所在地起訴被告要求賠償已經(jīng)支付設(shè)備款的利息損失。因為被告搞錯了主體，我們又不同意直接變更，被告無奈只能撤回重訴，由本來先立案的一方，變?yōu)楹罅傅囊环?，這直接導致了兩個案子的管轄權(quán)都轉(zhuǎn)移至了原告所在地，（基于同一法律關(guān)系分別起訴的案件，合并由最先立案的法院審理），從而使被告在訴訟中處于十分不利的境地。后來，被告代理律師就被當事人更換了。

【啟示】對于訴訟律師而言，這個錯誤真是令人尷尬。因為它是如此的容易避免，但造成的后果卻有可能是這般的讓人難以承受。其實只要稍微細心認真核實被告名稱，在信用信息網(wǎng)上查證最新的企業(yè)名稱，就足以避免這樣的錯誤。說到底還是一個是否認真的問題。

二、提交對己方不利的證據(jù)

【案例】一起建設(shè)工程施工合同糾紛案件。筆者代理原告建設(shè)方，因為施工方延期竣工，又拒不提交竣工驗收資料，原告為避免損失擴大，遂起訴。但起訴的時候由于時間匆忙，對提交的證據(jù)并沒有逐一仔細審核。其中一份授權(quán)委托書，系工程后期由被告提交，擬授權(quán)原告代為支付材料款及民工工資。但該委托書為代付設(shè)置了條件，除了項目現(xiàn)場負責人簽字外，付款前尚需被告項目部分公司確認。

不幸的是原告的很多代付行為均滿足了第一個條件，但卻未滿足第二個條件。事后的庭審及判決證明，這是一份不應(yīng)該提交的證據(jù)。因為原告自行提交了該證據(jù)，視為接受該委托書所設(shè)置的條件，但卻在沒有滿足該條件的情況下付款，顯然應(yīng)該自行承擔法律風險。一審判決據(jù)此對原告代付的幾百萬元材料款及民工工資不予認定。好在二審經(jīng)過多方努力，付出了大量的精力補充相關(guān)證據(jù)，才最終使終審判決認定了該筆代付款。

如果當初對這份證據(jù)不予提交，而被告手中又沒有其提交給原告授權(quán)委托書的任何憑證。那么，僅憑代付審批單中被告項目負責人的簽字，按照表見代理來主張，在一審就有相當大的勝算。遺憾的是就由于提交了這份證據(jù)，導致最終耗費很大周折才挽回敗局。

【啟示】訴訟律師經(jīng)常犯的一個錯誤是，對自己要提交的證據(jù)粗略看過，對對方提交的證據(jù)卻仔細審核，這跟庭審的程序有關(guān)。因為庭審中，對自己提交的證據(jù)只需要說明證據(jù)名稱、來源及證明目的，而對于對方提交的證據(jù)，卻需要進行全方位的質(zhì)證。但是一旦提交了證據(jù)，如果有瑕疵或?qū)悍讲焕狞c，就會完全暴露在對方的眼皮底下，再想撤回都來不及了。所以在提交證據(jù)之前，對每一份證據(jù)都先要進行充分有效的換位審核及質(zhì)證。在進行了這個程序之后，才能放心的提交。筆者犯的上述錯誤，就是在時間緊迫、資料眾多的情況下，沒有進行換位審核造成的，教訓不可謂不深刻。

三、遺漏應(yīng)當調(diào)取和提交的證據(jù)

【案例】一起代位權(quán)糾紛。筆者代理債權(quán)人起訴債務(wù)人和次債務(wù)人。債務(wù)人對于次債務(wù)人有一筆債權(quán)已經(jīng)到期，且該債權(quán)有次債務(wù)人的房屋抵押擔保，并辦理了抵押登記。但在庭審中，次債務(wù)人稱，辦理抵押登記是實，但實際并沒有收到債務(wù)人的借款。法庭認為原告訴請證據(jù)不充分，遂要求原告補充提交次債務(wù)人已經(jīng)收到借款的證據(jù)。雖然事后經(jīng)過多方努力，原告補充了該證據(jù)，但也浪費了很多時間，當事人對律師的信任也受到影響。

【啟示】該案債務(wù)人的代理律師實質(zhì)上是在運用訴訟技巧，他對該事實的否認也是筆者事先考慮不周的。其實按照常理，已經(jīng)簽訂了借款協(xié)議，并辦理了房產(chǎn)抵押登記，然后又否認收到借款，卻不提交任何證據(jù)證明其主張過要求交付借款及注銷抵押登記，這顯然是不符合常理的。然而訴訟就如同戰(zhàn)爭，總是不得不以最壞的惡意來揣測對方可能做出的反應(yīng)，而法庭對于主張權(quán)利方的舉證責任的認定也近乎嚴苛。因此，唯一的選擇就是完善自己的證據(jù)鏈條，不給對方任何的漏洞可鉆。即便有些努力有時候證明是沒有用的（比如對方有可能并無否認打算，而原告卻費勁周折調(diào)取了轉(zhuǎn)款的證據(jù)），那也遠勝過需要用的時候才發(fā)現(xiàn)自己沒有努力過。

四、證據(jù)材料提交不注重細節(jié)

【案例】一起房地產(chǎn)咨詢服務(wù)合同糾紛，原告方是投資咨詢公司，被告是一家房地產(chǎn)開發(fā)公司，被告對其開發(fā)的一幢商業(yè)樓宇意圖尋找海外收購的買家，遂委托原告，希望借助其海外資源和投資融資專業(yè)經(jīng)驗，就商業(yè)樓宇的整體出售在海外進行營銷推廣。原告為該事宜付出了很多的精力，但最終被告拒絕支付咨詢服務(wù)費，筆者遂代理原告起訴。該案因歷時較長，且涉及大量的電子郵件及涉外資料，證據(jù)材料繁雜眾多，很多需要公證及翻譯。提交材料的時候，筆者的助理不夠仔細，筆者在立案提交材料的時候也沒有仔細注意審查。開庭審理的時候才發(fā)現(xiàn)，法官手里的證據(jù)有些是缺頁的，與證據(jù)目錄無法對應(yīng)，而被告手里的證據(jù)也有缺頁、順序排錯等問題。庭上為重新核對整理證據(jù)就花費了大量時間，給法官留下了非常不好的印象。

【啟示】人有時候是不可靠的，機器有的時候也是不可靠的，比如復印機會出現(xiàn)卡紙，連續(xù)復印會出現(xiàn)漏復等。但這不能怪機器，最終還是人的責任。就擬提交給法院的證據(jù)清單和材料而言，證據(jù)清單目錄清晰，證據(jù)材料編碼及頁碼完整，并與清單一一對應(yīng)，證據(jù)清單中證據(jù)編號、名稱、來源、原件或復印件、證明目的、頁碼、提交人、提交時間等需注明的要素一應(yīng)俱全，證據(jù)材料裝訂是否整齊美觀，要提交給法院的若干份證據(jù)材料與自己手頭的證據(jù)材料保持完全的一致等等，這些細節(jié)在提交之前都要反復核對無誤。這些細節(jié)雖然不一定能決定案件的勝敗，但正是這些細節(jié)，體現(xiàn)出你是否認真，專業(yè)，影響你在當事人心目中的形象，潛移默化中也影響著法官對你主張的判斷。

五、庭前準備不夠充分

【案例】一起買賣合同糾紛。筆者代理原告，要求被告支付貨款。被告抗辯稱原告產(chǎn)品質(zhì)量存在問題。庭前認真看了證據(jù)材料，自認為基本事實已經(jīng)清楚，遂參加庭審。但審理此案的是一個非常仔細認真的法官，審理過程中提的問題很多是并沒有準備過的，比如合同簽訂的背景，協(xié)商的過程，簽訂的地點和方式，送貨單上對方簽字的人員姓名，職位？有無授權(quán)？發(fā)票有否寄送對方？寄送依據(jù)？合同、送貨單、發(fā)票中的貨物規(guī)格、數(shù)量、價款的對應(yīng)情況？針對質(zhì)量問題，甚至問了很多跟技術(shù)參數(shù)有關(guān)的問題。好在原告方有銷售及技術(shù)人員旁聽，在旁聽人的幫助下，勉強回答了所有的問題，但已經(jīng)給法官留下代理人對案件事實并不熟悉的印象。

【啟示】這是執(zhí)業(yè)之初很多律師容易犯的錯誤。庭審有時就像一場考試，法官就是考官。有時考官出題范圍比較窄，僅限于書面材料中的問題，有時出題范圍會超出你的預期，會就書面材料背后的問題窮追不舍。因此，你必須要對考試范圍做最悲觀的預測，要對所有可能出現(xiàn)的問題都進行準備。不僅僅限于熟悉消化書面證據(jù)中的內(nèi)容，庭前與當事人的充分溝通更是重中之重。要對每一個問題，問題背后的問題，都要做充分詳細的探究。唯其如此，方能在庭上做到氣定神閑，游刃有余。

六、習慣于經(jīng)驗而未更新知識

【案例】一起買賣合同糾紛。筆者代理原告。這筆貨款的送貨單是不齊全的，但增值稅發(fā)票齊全。筆者之前曾代理過不少貨款糾紛案件，基于當時的司法實踐中，均以增值稅發(fā)票作為認定貨款的依據(jù)，依照經(jīng)驗，筆者認為僅提交增值稅發(fā)票就可以勝訴。但在庭審中，對方仍對收貨事實予以否認，并拿出最高院關(guān)于買賣合同糾紛司法解釋的規(guī)定予以抗辯。這時才知道，關(guān)于收貨事實的認定規(guī)則已經(jīng)改變。好在后來補充提交了送貨單及物流證明，最終調(diào)解結(jié)案。

還有一個案子。承攬合同糾紛，因為被告在合同交易中有欺詐行為，筆者代理的原告起訴請求變更合同價款。被告代理律師是一個名氣很大，很受人尊敬的老律師，他在庭上義正辭嚴的指出，“原告無權(quán)請求法院變更合同價款。變更合同是必須要經(jīng)過合同當事人雙方協(xié)商一致的?！边@又是一個沒有更新知識，還停留在老思維、老經(jīng)驗辦案的案例。

【啟示】這是一個很令人慚愧的錯誤，但不得不承認的是，很多律師都會犯這樣的錯誤。律師都是通過一次司法考試拿到法律職業(yè)資格證書的。但其實通過也僅僅是超過及格線以上，而不是滿分，這也就意味著還有很多的知識點沒有掌握。而更可怕的是中國的法律更新速度之快，在全世界都是數(shù)一數(shù)二的。再加上人性本來的學習的惰性和思維的慣性，這就導致了很多律師在執(zhí)業(yè)幾年之后，大部分知識都已經(jīng)陳舊，完全按照老經(jīng)驗老思維在辦案。因此，要做一個優(yōu)秀稱職的律師，就必須讓自己成為一部永不停歇的學習機器，這是我們不能回避的宿命，也是必須承擔的使命。

七、忽略法院會議紀要

【案例】筆者曾代理一起勞動爭議仲裁案件的原告。原告是香港人，在被告公司擔任總經(jīng)理多年，且兼任工會主席。后因與公司高層產(chǎn)生矛盾，遂被無故解職。筆者代理原告起訴，以被告違反勞動合同法為由要求賠償經(jīng)濟補償金、額外經(jīng)濟補償金、即時解約補償及薪資補償?shù)取１緛砀杏X這案子證據(jù)充分確鑿，訴請支持的可能性很大，當事人也有很好的預期。但庭后與法官溝通時，法官指出該案很可能按勞務(wù)合同處理，因為上級法院有會議紀要，港澳臺及外籍人士來大陸就業(yè)，未辦理就業(yè)證的，一律不以勞動關(guān)系認定。最后該案只能以調(diào)解結(jié)案。

【啟示】在中國的法律體系中，有一種叫做法院會議紀要，是中級以上法院在處理、認定各類案件中所形成的意見匯總。它雖然不是像法律、法規(guī)、司法解釋等正式并公示的法律淵源，但卻對每一個具體的個案具有最直接的影響力，決定著每一個具體案件的命運。這是具有中國特色的法律文件，也是訴訟律師不得不去關(guān)注和了解的知識。

八、欠缺策略思維，少想了一步

【案例】一起股權(quán)贈與糾紛案。一家外資企業(yè)在本地投資設(shè)立了一家制衣公司，在當時聘用了兩位高管，與其簽訂勞動協(xié)議，協(xié)議中約定：公司設(shè)立后，將20%的股權(quán)贈與兩位高管，但其需保證在公司服務(wù)滿20年。期間因任何原因離職，公司有權(quán)無償收回20%股權(quán)。在公司成立第八年的時候，投資方與該兩位高管產(chǎn)生矛盾，遂以嚴重違紀為由，發(fā)函解除了與兩位高管的勞動合同。高管復函稱對解除行為不服，但并未提出勞動仲裁，而是隨后起訴要求解散公司。筆者遂代理公司起訴兩高管，要求返還20%股權(quán)。該高管遂提起勞動仲裁，要求確認解除勞動合同的行為無效。最終仲裁庭及法院均支持了對方的訴請，判決我方敗訴。因為勞動案子的敗訴，直接導致最終我方的股權(quán)訴訟中返還股權(quán)的訴請也失去了事實依據(jù)，也一并敗訴了。

事后回想，此案的失誤在于不夠冷靜，欠缺策略思維。其實在我方發(fā)出解除勞動合同的函，對方書面予以回復后，并沒有將注意力放在勞動關(guān)系解除上，而是一心一意打公司解散之訴。當時公司為急于應(yīng)對，遂匆匆發(fā)起了股權(quán)返還之訴。而沒有考慮到一旦起訴，對方必然提起勞動仲裁，而我方對勞動仲裁的勝訴把握并不是很大。其實當時大可以也先將全部精力放在公司解散之訴的應(yīng)對上，待一年的勞動仲裁時效超過之后，再行提起股權(quán)返還之訴，這樣即便對方再行提起勞動仲裁，我方即便以時效應(yīng)對，勝訴的把握也是很大。

【啟示】《孫子兵法》：“兵者，詭道也。故能而示之不能，用而示之不用，近而示之遠，遠而示之近，利而誘之，亂而取之，實而備之，強而避之，怒而撓之，卑而驕之，佚而勞之，親而離之。攻其不備，出其不意。此兵家之勝，不可先傳也。”沒有熟讀兵書，教訓深刻??！

中國古人有云：“人非圣賢，孰能無過，知錯則改，善莫大焉?！蓖鈬灿芯渲V語：“年輕人犯錯誤，上帝都會原諒的。”所幸犯上述錯誤的時候，還算年輕。也所幸能夠真誠勇敢的把這些錯誤記錄下來，形成文字，以作前車之鑒。對于未來要服務(wù)的當事人，筆者只能戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如履薄冰，用一句歌詞表達自己的心情，“纏繞欲望的思念，善惡一瞬間，心懷懺悔陪你走好每一天。”