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庭審那件不可不知的小事(下篇)|資深法律專家竭力分享

 孛孛媽媽123 2017-07-10



前言


律師的庭審策略或庭審能力都必須建立在律師對案件事實牢牢把握的基礎(chǔ)之上,任何庭審的細節(jié)、技術(shù)及技巧都只是對律師完美表達、說服法官的一種輔助,萬不能舍本求末。本篇小編為大家詳細分享律師出庭時所能用到的具體庭審技術(shù)或技巧。

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庭前準備工作

開庭前至少提前10-15天重新梳理案件、檢驗材料。

(一)核驗訴請

根據(jù)當事人訴求、訴請被支持的可能、請求權(quán)法律基礎(chǔ)、即判案例等,綜合核驗訴請是否恰當。作為原告,根據(jù)對方答辯核驗訴請是否正確,并及時調(diào)整。作為被告,除審查原告訴請外,還應(yīng)根據(jù)訴請制定相應(yīng)的答辯策略。

(二)核驗訴訟主體

核驗訴訟主體時應(yīng)考慮簽約主體與實際履約主體的不同,考慮原被告是否準確,有無共同被告,是否需要追加第三人。

(三)核驗事實和理由

通過向當事人發(fā)問,確認事實。通過已有證據(jù)求證事實真實性。核驗事實是否與訴請相沖突、是否與證據(jù)相沖突,核驗案件基本事實是否完整,有無明顯邏輯錯誤,核驗理由是否有充分的法律依據(jù)。至少開庭前3天與當事人書面確認已核實的事實,固定事實,便于使用。準備好大事記帶到法庭,大事記中的事項必須是有證據(jù)證明的。律師對案件事實的把握程度是法官衡量律師水平最直觀的標準。

(四)核驗管轄法院

核驗管轄是否符合法律規(guī)定,是否屬于專屬管轄。如訴請變更,是否會影響管轄,是否會駁回起訴,還是移送管轄。

(五)核實證據(jù)

第一,核實要件事實證據(jù)。第二,核實間接、輔助事實證據(jù)。第三,核實證據(jù)清單是否有編號、證據(jù)名稱、證據(jù)內(nèi)容及證明目的、頁碼。第四,核實證據(jù)是否按法院要求裝訂成冊,字跡是否清晰,重點內(nèi)容是否適當標識,是否給書記員提供證據(jù)電子版第五,核實是否進行舉證質(zhì)證推演,是否準備舉證質(zhì)證意見大綱。第六,與當事人核對證據(jù)原件是否齊全,證據(jù)順序是否正確,舉證質(zhì)證意見電子版是否提交書記員,是否保證證據(jù)冊法庭人手一份。第七,注意時限,不能保證提交全部證據(jù)前可以先提交一份延長舉證期限申請,注意證人出庭需要法院通知,如需證人出庭,則需依法提前向法院提交申請證人出庭作證的書面申請。第八,證據(jù)以全部提交為原則,部分提交為例外,不要搞證據(jù)突襲,非但起不到預(yù)期的效果,反而被認定為證據(jù)是后來制造出來的。

(六)核實辯論準備

預(yù)判雙方爭議的法律與事實爭議焦點及對方可能的抗辯,制作辯論大綱。

(七)核驗法律、案例、知識支持

核驗法律法規(guī)是否有遺漏,案例是否有價值,是否找到學術(shù)通說。核驗法律、案例、知識提交的方式,如法律法規(guī)、司法解釋、地方法院指導(dǎo)意見僅需提交名稱、涉及條款;案例提供摘要及參考理由、原文鏈接、判決書全文,形成正式的檢索報告提交給法院;知識不宜直接向法院提交出處,不宜直接表述為“學術(shù)通說”,應(yīng)將觀點融合運用。

(八)核驗可視化

核驗是否需要采用可視化,采用ppt、視頻、思維導(dǎo)圖哪種形式的可視化,在庭審哪個環(huán)節(jié)展示效果最好,怎么展示等。如案件事實圖一般在舉證質(zhì)證階段展示,法律關(guān)系圖一般在法庭辯論階段展示為佳。

(九)核實調(diào)解

核實當事人是否愿意調(diào)解及調(diào)解的底線,是否取得當事人的書面授權(quán)及確認。

(十)核實律師的公文包

核實與案件相關(guān)的所函、授權(quán)委托書、案卷、庭審發(fā)言大綱、開庭傳票是否攜帶;核查律師執(zhí)業(yè)證及復(fù)印件、筆錄紙、彩筆、電腦、u盤、印泥、計算器是否攜帶,以備不時之需。

開庭前三天左右與書記員聯(lián)系,核實開庭時間是否更改,對方當事人有無提交證據(jù)材料,若有,則獲取證據(jù)材料以準備應(yīng)對意見。

開庭早到10分鐘,與書記員確認授權(quán)與所函,對方有沒有提交新的材料,若有,也可以提前獲取準備應(yīng)對,發(fā)揮早到10分鐘的價值。

2

開庭陳述

開庭陳述不是法庭辯論,只要明確訴請,概述故事框架,呈現(xiàn)爭點、表達觀點即可。要做到簡潔、明確、亮觀點,把握三要(訴請要明確,法律關(guān)系要清晰,要件事實要有據(jù)可依)、三不要(不要與起訴狀、上訴狀雷同,不要照本宣科,不要過分發(fā)散)。

那么,如何開庭陳述?

(一)挑重點,說梗概

切忌不分重點、不分層次復(fù)述事件,這樣法官抓不住梗概,難以把握重點。

(二)圍繞請求、主張,緊扣主題

(三)語言靈活生動

不要過于法言法語,因為有陪審員,也不要過于口語化。為了便于理解,必要時可以打比喻。

(四)不要照本宣科,也不要簡單“同起訴狀”

照本宣科浪費時間,同起訴狀顯得不認真,會給法官留下不敬業(yè)的直觀感受,最重要的是法官或陪審員庭前不一定閱卷,所以我們要抓住每一個與法官或陪審員直面的機會,且人對語言的接收效果比書面更快捷,也可以強化法官或陪審員的意識,爭取獲得先入為主的有利效果。

答辯時要注意聽訴請、事實是否有變化,與法官核實確定是否變化,因為事實變化,答辯意見要變更,可以請求法院給予時間準備。此外,二審開庭后,上訴請求不能變更。答辯要做到明確意見,明確己方同意的地方與不同意的地方,也要講好自己的故事,概述自己的觀點。

3

舉證質(zhì)證

舉證階段講求旗幟鮮明、簡明扼要。要堅持以訴訟請求與要件事實為導(dǎo)向的舉證原則,以訴訟請求為導(dǎo)向,使法官明白所舉證據(jù)與訴訟請求之間的關(guān)系;以要件事實為導(dǎo)向,使法官感受與要件事實緊密相連的證據(jù)架構(gòu)。采取簡明闡述證據(jù)內(nèi)容及證明目的的舉證方法,簡明闡述證據(jù)內(nèi)容,引導(dǎo)法官在舉證過程中閱讀證據(jù)冊,標注重要證據(jù)內(nèi)容信息來提高法官對證據(jù)的認知速度;簡明闡述證明目的,堅信法官內(nèi)心確信。

質(zhì)證階段圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性及證明目的明確發(fā)表質(zhì)證意見。不要簡單一句不認可證據(jù)的三性,不要一味反駁對方的證據(jù),要看到對方證據(jù)有利于自己的地方。對不能否認的證據(jù)應(yīng)及時認可,證據(jù)直接與當事人相關(guān)的,一定要經(jīng)當事人確認;證據(jù)與當事人無關(guān),若證據(jù)對己方無實質(zhì)影響,其他方認可的,一般認可該證據(jù),若證據(jù)對己方有實質(zhì)影響,則一般不確認其真實性。同時,避免舉證質(zhì)證演變成法庭辯論。最后,庭后單獨補充書面質(zhì)證意見,并提供電子版。

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法庭詢問

法庭詢問的問題隱含著法官的思路,也暴露出你方觀點的不足?;卮鸱ü僭儐柕脑瓌t:對于已經(jīng)核實、有證據(jù)證明的問題,直接回答;對于未核實、不清楚的問題,謹慎回答,法官不喜歡“不清楚、不知道”的回答方式;對于當庭沒有反應(yīng)過來的問題,庭后要仔細研究,核實后及時答復(fù);永遠不要推遲回答法官的疑問,更不能現(xiàn)場虛構(gòu)事實;不要直接否定法官的詢問,說與本案無關(guān),應(yīng)配合法官;禁反言,保證前后陳述一致,保證一二審陳述事實一致,哪怕未代理一審;二審、再審法官詢問事實不要嫌重復(fù)、麻煩,最大程度輔助好該階段法官;爭取法官讓雙方互問的機會,問事實、細節(jié),識破對方虛假事實,特別是針對次要、輔助及背景事實的發(fā)問。

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法庭辯論

圍繞事實和法律爭議焦點發(fā)表辯論意見,即圍繞某一證據(jù)能否證明或推翻事實、對法律的理解、適用、后果發(fā)表辯論意見。若法官沒歸納爭議焦點時,律師應(yīng)替法官總結(jié)歸納爭議焦點,然后圍繞爭議焦點展開辯論;若法官歸納的爭議焦點過于籠統(tǒng),律師應(yīng)先肯定法官歸納的焦點,而不能否定法官歸納的焦點,再細分法官歸納的爭點,圍繞細分的爭點展開辯論;若法官遺漏爭議焦點,律師要善于大膽補充焦點,同時提醒書記員記錄。不要盲目相信法官歸納的爭議焦點。

那么,如何圍繞焦點進行辯論?

(一)圍繞焦點不是回答焦點

圍繞焦點進行辯論是就你的觀點進行論證,證據(jù)在哪里,法條依據(jù)在哪里。法庭辯論不是法庭詢問階段,不是僅僅回答問題就行了。

(二)吃透焦點的每一個關(guān)鍵詞、構(gòu)成要件

如果焦點是法律適用問題,就要嚴格把握構(gòu)成要件是否成立,要逐字分析。

(三)法庭辯論是圍繞焦點,而不是圍繞對方的論點

首先,應(yīng)該是闡述你選取的觀點的正確性,采取三段論,法律規(guī)定是什么,事實是什么,為什么應(yīng)適用該條法律規(guī)定。其次,針對對方觀點的邏輯錯誤、事實錯誤進行反駁。最后,如果對方什么也沒說,那你就對法官的顧慮予以排除。

(四)發(fā)表辯論意見要與證據(jù)、法條緊密聯(lián)系

發(fā)表辯論意見要與證據(jù)、法條緊密聯(lián)系在一起,適當突出重點證據(jù),為案件事實提供法律評價標準。

(五)發(fā)表辯論意見講求內(nèi)容系統(tǒng)完整

法庭辯論并非簡單的針鋒相對的“應(yīng)戰(zhàn)”,并非單純的否認對方的觀點,應(yīng)建構(gòu)己方的體系,使己方辯論內(nèi)容自成體系。

(六)舉證責任的分配也是辯論的要點之一

實踐中存在很多案子敗訴是因為舉證責任的分配問題,法律對舉證責任的分配規(guī)定并不細致、全面。對于一些真?zhèn)尾幻鞯氖聦?,雙方均沒有提供證據(jù)的,就要談到舉證責任在誰。

(七)法律關(guān)系可以退一步講,事實絕對不可退一步講

發(fā)表法律意見切記法律關(guān)系可以退一步講,事實絕對不可退一步講。切忌重復(fù),避免重要問題法官沒有聽進去,沒有被采納,避免法官推斷其他問題不重要,只對你多次重復(fù)的事項進行審理。不要過分糾纏程序,避免法官推斷你對實體問題沒有異議。不要言語過激,不要指導(dǎo)法官、書記員。

6

最后陳述

堅持1分鐘最后陳述,發(fā)揮1分鐘的價值,永遠不要放棄任何一次表達的機會。應(yīng)該堅持己方的訴訟請求或主張,表達自己的觀點。陳述在辯論階段沒機會說或被法官打斷沒來得及說的內(nèi)容。闡述最樸素的情理,說最能打動法官的話,強調(diào)法官最有可能支持你的觀點,最能攻擊對方的觀點。

7

參與調(diào)解

積極參與調(diào)解,給法官回應(yīng)。如果當事人愿意調(diào)解,一定要給出方案,如果不愿意調(diào)解,與當事人確認核實后,應(yīng)堅定、明確表明態(tài)度,事后再給法院提交書面文件。如果不確定是否調(diào)解,庭后應(yīng)及時與當事人確認、回應(yīng),并提交是否調(diào)解的書面文件。

充分利用調(diào)解,調(diào)解的過程書記員是不記錄進庭審筆錄的。在此過程,當事人可以深度參與,向法官陳述法庭上不能說的、不讓說的,以便法官了解案件的背景事實,且當事人親口說的,法官更容易接受,爭取在調(diào)解過程中潛移默化地影響法官。

律師要引導(dǎo)當事人調(diào)解,不替代當事人做決定,如達成調(diào)解,盡量讓當事人自行簽署。律師參與調(diào)解時注意程序合法,起草調(diào)解協(xié)議時,應(yīng)保證嚴謹性,注意調(diào)解協(xié)議可執(zhí)行性,注意加大違約成本,調(diào)解協(xié)議約定的違約金,在強制程序中可以強制執(zhí)行。

8

庭審筆錄

庭審筆錄一定要檢查核對,庭審筆錄是法院固定當事人陳述的重要途徑,是律師反映觀點的重要載體,也是法官判決的重要參考。

檢查庭審筆錄一般看己方陳述是否有錯誤之處,看對方表述是否有對己方有利之處,看記錄是否與陳述一致。不滿意的,需解釋的地方,庭后可以提交書面意見補充、修正。

根據(jù)《民事訴訟法》第49條“當事人可以查閱本案有關(guān)材料,并可以復(fù)制本案有關(guān)材料和法律文書”的規(guī)定,庭審筆錄一般可以復(fù)印,但必須是雙方簽名后才有法律效力,未簽字的庭審筆錄只有參考作用。

9

庭后工作

開完庭并不意味著完事!還要與法官庭后溝通,詢問法官對案件是否有疑點。在規(guī)定的時間內(nèi)反饋庭后與當事人核實的事實,完成法官庭上要求的任務(wù)。提交比庭審質(zhì)證意見更詳細、更注意細節(jié)的書面質(zhì)證意見,說明重要證據(jù)。補充法官要求的證據(jù)、己方欠缺的證據(jù)及反駁對方的證據(jù),提交一份書面的證據(jù)說明。一般在開庭7天左右提交一份以法庭總結(jié)爭議焦點為核心,就重點問題進行闡述的簡明扼要、邏輯清晰、論據(jù)充分的書面代理意見。記得給當事人提交一份開庭通報,讓其知曉庭審情況。對于律師自己,要進行庭后復(fù)盤,檢驗訴請是否有變動,法官關(guān)注了哪些問題,有無新的證據(jù),總結(jié)爭點,雙方的優(yōu)劣,法官的思路及進行經(jīng)驗總結(jié)與知識管理。

總之,對于出庭,律師要明白法官才是你的對手,要用誠懇、認真、專業(yè)說服法官;書記員是你的朋友,書記員的記錄是庭審不可或缺的一環(huán),學會如何與書記員配合;學會與當事人溝通與相處,將庭審禮儀告知當事人,當事人是庭審至關(guān)重要點;律師出庭要學會尊重,尊重當事人、對方、法官、書記員;出庭并非誰說的多就占優(yōu)勢,而是要說到點;律師要有坦然面對訴訟結(jié)果的態(tài)度,要明白訴訟有其自身規(guī)律,應(yīng)尊重規(guī)律,不放棄,不強求;理解法官、配合法官工作,恪守職業(yè)底線;比贏得訴訟更重要的東西是當事人的認可、法官的好評與同行的尊重。


編輯:綠語





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