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非全日制用工需要購買社會保險嗎?

 昵稱35325546 2017-03-17



文/高鵬飛
勝倫勞動法律事業(yè)部副部長


如題,我們先來看一個案例吧。

曾阿姨是公司的保潔員,與公司簽訂了非全日制用工勞動合同,只需上午半天為公司工作,A公司沒有為曾阿姨購買社會保險。一天上午,曾阿姨在工作時因工作原因受傷。


問題:曾阿姨可以申報工傷嗎?如果認(rèn)定工傷,費(fèi)用誰來承擔(dān)呢?

 

借用經(jīng)典的三段論來推理:

 

大前提:《工傷保險條例》第14條規(guī)定,職工在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

 

小前提:曾阿姨在工作時間和工作場所,因工作原因受傷。

 

結(jié)論:曾阿姨可以申請工傷認(rèn)定并且應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

 

問題來了,公司沒有購買社保,社??隙ú粫o錢,工傷費(fèi)用誰來承擔(dān)?

 

有人說,根據(jù)《工傷保險條例》第62條第2款規(guī)定,應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。案例中的公司沒有參加工傷保險,因此相關(guān)費(fèi)用應(yīng)該由公司承擔(dān)。

 

也有人說,“應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險”的用人單位才需要承擔(dān)工傷保險責(zé)任,而非全日制用工根本就不需要參加工傷保險,因此用人單位不需要承擔(dān)工傷保險責(zé)任。

 

還有人說,非全日制用工就是臨時工,他們與公司之間根本不構(gòu)成勞動關(guān)系,不應(yīng)該認(rèn)定工傷,更加不需要參加社保,公司當(dāng)然也不需要承擔(dān)工傷保險責(zé)任。

 

您覺得呢?

 

關(guān)于非全日制從業(yè)人員與用人單位之間構(gòu)成勞動關(guān)系這個常識性法律問題,就不展開了吧。

 

顯然,問題的關(guān)鍵在于,非全日制用工需要參加工傷保險嗎?

 

根據(jù)《實(shí)施〈中華人民共和國社會保險法〉若干規(guī)定》(2011年71日起施行)第九條規(guī)定:“職工(包括非全日制從業(yè)人員)在兩個或者兩個以上用人單位同時就業(yè)的,各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險費(fèi)。職工發(fā)生工傷,由職工受到傷害時工作的單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任?!?/span>

 

請注意,這里的原文是“應(yīng)當(dāng)”而非“可以”。

 

可見,非全日制用工需要參加工傷保險,在法律上不存在爭議。如果用人單位沒有參加,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險責(zé)任。

 

但是,還沒完。

 

除了工傷保險之外,非全日制用工需要參加養(yǎng)老、醫(yī)療、生育、失業(yè)保險嗎?

 

別著急,接著看。

 

根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》(勞社部發(fā)[2003]12號)規(guī)定,從事非全日制工作的勞動者:應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險,原則上參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行;可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險;用人單位應(yīng)當(dāng)依法為其繳納工傷保險費(fèi)。

 

結(jié)論:2003年開始,對用人單位而言,唯一強(qiáng)制的只有工傷保險。

 

然后呢?

 

別著急,接著看。

 

《社會保險法》(2011年71日施行)第10條第2款規(guī)定,無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參基本養(yǎng)老保險,由個人繳納基本養(yǎng)老保險費(fèi)。第23條第2款規(guī)定,無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加職工基本醫(yī)療保險,由個人按照國家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費(fèi)?!秾?shí)施〈中華人民共和國社會保險法〉若干規(guī)定》(2011年71日起施行)第9條規(guī)定,職工(包括非全日制從業(yè)人員)在兩個或者兩個以上用人單位同時就業(yè)的,各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險費(fèi)。

 

結(jié)論:2011年71日開始,對用人單位而言,唯一強(qiáng)制的還是只有工傷保險。

 

再然后呢?

 

別著急,接著看。

 

《廣東省地方稅務(wù)局征收社會保險費(fèi)欠費(fèi)管理暫行辦法》(2014年51日起施行)第2條規(guī)定,本辦法所稱欠繳社會保險費(fèi)(以下簡稱欠費(fèi)),是指本省行政區(qū)域內(nèi)納入地方稅務(wù)機(jī)關(guān)征收管理的用人單位(不含靈活就業(yè)人員、非全日制從業(yè)人員、無雇工個體工商戶)未依法繳納或補(bǔ)足的社會保險費(fèi),包括職工基本養(yǎng)老保險費(fèi)、職工基本醫(yī)療保險費(fèi)、工傷保險費(fèi)、失業(yè)保險費(fèi)和職工生育保險費(fèi)(統(tǒng)稱社保費(fèi))的費(fèi)款和滯納金。

 

結(jié)論:用人單位未依法為非全日制從業(yè)人員繳納社保費(fèi),不屬于欠繳社會保險費(fèi)。言外之意就是,不強(qiáng)制用人單位為非全日制從業(yè)人員繳納社保費(fèi)。

 

然而,經(jīng)過多次、不同時段咨詢廣東省勞動保障咨詢熱線12333,每次回復(fù)都是果斷而明確:非全日制從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險,包括養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、生育、失業(yè)全部都要參加,否則就是違法。

 

可是,我不認(rèn)可這種說法。

 

于是,又多次、不同時段追問12333,五險全部強(qiáng)制的法律依據(jù)是什么?每次回復(fù)都是果斷而明確:因?yàn)榉侨罩朴霉りP(guān)系屬于勞動關(guān)系,只要是勞動關(guān)系,根據(jù)《社會保險法》就是強(qiáng)制參加五險。

 

但《社會保險法》真不是這樣規(guī)定的?。?!

 

然后就沒有然后了。

 

我覺得,肯定是哪里出了問題。

 

簡要梳理一下:

 

從2003年至今,無論《勞動和社會保障部關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》(勞社部發(fā)[2003]12號)還是《社會保險法》,都只強(qiáng)制要求為非全日制從業(yè)人員購買工傷保險。而《廣東省地方稅務(wù)局征收社會保險費(fèi)欠費(fèi)管理暫行辦法》(201451日起施行)貌似什么保險都不強(qiáng)制。但廣東省勞動保障咨詢熱線12333明確要求用人單位必須為非全日制從業(yè)人員參加養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、生育、失業(yè)五險。

 

怎么辦?

 

如果只考慮法律問題,我覺得應(yīng)該是廣東省地稅局和廣東省12333搞錯了;但是由于社保問題地域性和政策性非常強(qiáng),作為律師,我的建議是,按照當(dāng)?shù)氐纳绫U咿k理。

 

如果當(dāng)?shù)氐纳绫U卟豢尚性趺崔k?


我們還是私聊吧。


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