起訴狀是律師執(zhí)業(yè)的入門課，和任何一個(gè)技能一樣，寫完很容易，但要寫出彩就很難，難就難在訴狀的寫法看起來(lái)太平常簡(jiǎn)單，但是越簡(jiǎn)單的東西要做好反而越難，就像《射雕英雄傳》第十二回黃蓉給洪七公說要用白菜、豆腐做菜一樣，洪七公就流口水，郭靖就不明其理，覺得白菜、豆腐又不是稀罕物，有什么好吃的？

文 | 梅春來(lái)律師

來(lái)源 | 梅春來(lái)律師的法律博客

梅春來(lái)按語(yǔ)：多數(shù)的公開講課都只能泛泛原則性的講一講，這也是我不太愛公開去講課的原因之一，但私下我卻是一個(gè)特喜歡講的人，只是我更喜歡拿著案卷很私人的對(duì)一對(duì)跟我徒弟講，這種想怎么講就怎么講，很隨意也很隨性，正是我喜歡的樣子。

這篇講稿由我徒弟袁帥整理，我作了刪節(jié)，刪節(jié)的原因是很多個(gè)性化的東西是不太合適放在公開的場(chǎng)合，有時(shí)候也心痛，因?yàn)閭€(gè)性化的內(nèi)容恰恰是精要，不過，人沒有辦法兩全其美，只能取舍，律師這一輩子，無(wú)處不取舍。

這篇稿子留給袁帥執(zhí)業(yè)三年以后再看吧！

袁帥按語(yǔ)：大凡技藝一類，都需要用實(shí)例來(lái)作口傳心授的講解，講的人只能講出自己掌握的一部分，而學(xué)的人也只能意會(huì)，有時(shí)候看師父一個(gè)表情或一個(gè)動(dòng)作就悟到了，有時(shí)候看師父的一個(gè)示范也就明了這中間的訣竅，但你讓我表達(dá)則很難。

起訴狀是律師執(zhí)業(yè)的入門課，和任何一個(gè)技能一樣，寫完很容易，但要寫出彩就很難，難就難在訴狀的寫法看起來(lái)太平常簡(jiǎn)單，但是越簡(jiǎn)單的東西要做好反而越難，就像《射雕英雄傳》第十二回黃蓉給洪七公說要用白菜、豆腐做菜一樣，洪七公就流口水，郭靖就不明其理，覺得白菜、豆腐又不是稀罕物，有什么好吃的？

唯洪七公知道真正的烹調(diào)高手，愈能在最平常的菜肴之中，愈能顯出奇妙功夫，這道理與武學(xué)一般，只有在平淡中現(xiàn)神奇，才說得上是大宗師的手段，所以，很多技術(shù)派老律師寫起訴狀都不止僅為了滿足于完成起訴任務(wù)而寫，而是試圖追求在平淡中出神奇的效果。

一份訴狀，法院用以了解案由及管轄，被告用以選定反駁方向，推演出原告舉證不能之可能，而主審法官則通過訴狀和被告的答辯歸納出爭(zhēng)議焦點(diǎn)和法庭調(diào)查重點(diǎn)。

這就可以看出，同樣是一份訴狀，原告據(jù)以引導(dǎo)法官調(diào)查重點(diǎn)，被告據(jù)以左右爭(zhēng)議焦點(diǎn)，各自立場(chǎng)不同，推演出不同的種種變化。

因此，寫起訴狀要寫好，關(guān)鍵在于要在起草訴狀前就能預(yù)測(cè)到訴后的各種變化，并提前做出不同的訴訟策略和預(yù)案，就是高手寫起訴狀的狀態(tài)。

從結(jié)構(gòu)來(lái)講，訴狀首部是主體信息和訴求，無(wú)論是民事起訴狀還是行政起訴狀，錯(cuò)列主體資格對(duì)律師來(lái)講都屬于奇恥大辱，遺漏訴訟請(qǐng)求就要批評(píng)律師不專業(yè)，這兩點(diǎn)要是有一個(gè)律師沒有做到位，都是差評(píng)。

另外，還要記住一點(diǎn)，被告的主體信息，特別是自然人的當(dāng)事人，一定要在訴狀中注明聯(lián)系電話，以方便法院聯(lián)系，特別是案卷材料多的案件，這一點(diǎn)很重要，別讓法官在你的案卷中到處找被告的聯(lián)系電話。

一個(gè)律師工作細(xì)不細(xì)心，人家看的就是這些小節(jié)，小節(jié)都給別人考慮到了，這份細(xì)心就有了，一個(gè)律師就能粗具模樣，所以，我常說，做律師一行，特別是細(xì)心的問題，我們要做到比女人還女人。

行政訴訟的訴訟請(qǐng)求與民事訴訟相比，可能更強(qiáng)調(diào)專業(yè)性，這個(gè)專業(yè)性主要體現(xiàn)在訴訟類型的判斷，因此，要寫好行政起訴狀，就要先背熟各種訴訟類型以及每一類訴訟類型的審查要點(diǎn)，這部分就不展開講了。

這部分訴狀最常見的錯(cuò)誤有兩類：

有些案子經(jīng)常處于真相不明的狀態(tài)，尤其是起訴的時(shí)候，很多事實(shí)可能當(dāng)事人講的都不一定真實(shí)，造成這種現(xiàn)象原因有很多，當(dāng)事人敘述差異和認(rèn)識(shí)偏差都會(huì)產(chǎn)生這個(gè)現(xiàn)象，所以，有的實(shí)習(xí)律師起草訴狀的時(shí)候，僅根據(jù)當(dāng)事人的口述就直接黑字白紙的寫在訴狀上，成了自認(rèn)的不利事實(shí)，就是這一行的大忌。出現(xiàn)這樣的后果，有些個(gè)助理還挺委曲的，說自己就是按照當(dāng)事人陳述的事實(shí)來(lái)寫，好像錯(cuò)不在自己，助理要是這樣想，那這樣的助理應(yīng)該炒掉。

實(shí)習(xí)律師要記住，訴狀陳述的事實(shí)是經(jīng)過裁剪過的事實(shí)，法院判決認(rèn)定的事實(shí)，也一樣是經(jīng)過裁剪過的事實(shí)，這個(gè)觀念沒有糾正過來(lái)之前，不要干律師工作。

一定要明白，原告起訴主張的事實(shí)，只能叫一半的事實(shí)，另一半的事實(shí)是在被告手里，被告舉證不能的事實(shí)，那怕客觀存在，只要原告不認(rèn)可，也不是事實(shí)。這有點(diǎn)繞口，甚至有點(diǎn)狡辯，但搞法律的人一定要明白，事實(shí)的真相只有雙方當(dāng)事人才知道，無(wú)論是律師還是法官都只能根據(jù)證據(jù)來(lái)證明事實(shí)，不存在的事實(shí)，你在訴狀中亂承認(rèn)，那就成了法律上的事實(shí)了。你認(rèn)為是客觀存在的事實(shí)，對(duì)方不承認(rèn)，你只要沒有證據(jù)證明該事實(shí)的存在，法官照樣不認(rèn)可，這就是客觀事實(shí)與法律事實(shí)的差異，別以為將事實(shí)分成客觀事實(shí)和法律事實(shí)是無(wú)稭之談，但沒有這兩個(gè)法律概念來(lái)區(qū)別，很多東西我們解釋起來(lái)就不太容易讓人理解。

這里又可以分成兩類，第一類是時(shí)間順序顛倒，第二類陳述的事實(shí)與所舉證據(jù)不符。

訴狀陳述的事實(shí)要根據(jù)人物關(guān)系和時(shí)間順序來(lái)寫，時(shí)間不能顛三倒四的，不能從2017年寫到2016年，也不能從11月份寫到10月份，其次，要結(jié)合訴訟請(qǐng)求來(lái)寫，與訴訟請(qǐng)求無(wú)關(guān)的情節(jié)就不要出現(xiàn)在訴狀，這一點(diǎn)是區(qū)別律師專業(yè)和不專業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，不專業(yè)的人寫的訴狀可以寫五六張紙?jiān)V狀，但很多內(nèi)容跟訴求無(wú)關(guān)，有些當(dāng)事人特別喜歡這樣寫，前因后果幾百年的事情都寫上去，完全成了個(gè)人情緒的渲泄，而專業(yè)的律師則通過裁剪和概括的方式，過慮掉大部分與訴求沒有關(guān)系的事實(shí)，使訴狀陳述的事實(shí)展現(xiàn)出簡(jiǎn)潔和干練，讓法官在極短的時(shí)候內(nèi)一看就明白訴的是什么內(nèi)容。我們要讓法官瞄一眼就能找準(zhǔn)爭(zhēng)議要點(diǎn)，這才算是一份好的訴狀。

第二類是陳述的事實(shí)與證據(jù)不符，這也是專業(yè)能力的問題，很多人的訴狀粗看看覺得還可以，但結(jié)合其證據(jù)目錄來(lái)看，就發(fā)現(xiàn)弊病，要么證據(jù)能顯示的事實(shí)，訴狀中一句沒有提到，要么證據(jù)無(wú)法顯示的事實(shí)，在訴狀當(dāng)中卻說一大堆廢話，不但對(duì)方不當(dāng)一回事，讓法官也覺得這份訴狀盡是不實(shí)的空話，這一類現(xiàn)象就不限于實(shí)習(xí)律師了，而且多年執(zhí)業(yè)的律師當(dāng)中，也存在這種毛病。

所以，但凡有上述弊端的訴狀，我?guī)缀跞o你修過來(lái)，我不講這個(gè)課的時(shí)候，你覺得改的毫無(wú)道理，現(xiàn)在我講了這些弊病，以后你要明白訴狀被改的原因。

達(dá)到這三點(diǎn)，訴狀的寫作第一關(guān)就算過。

這是我自己的分類，教課書上沒有，很多技藝類的活，書上都不會(huì)有，只能由師父口傳心授，講不出來(lái)，也寫不出，很多的絕活都不是用語(yǔ)言表達(dá)的，只能意會(huì)，這是拐個(gè)彎的訣竅。

1、隱藏的事實(shí)是指對(duì)方肯定無(wú)法舉證明的不利事實(shí)，這部分的事實(shí)絕對(duì)不應(yīng)出現(xiàn)在自己的訴狀中，要等對(duì)方舉證。

2、待定的事實(shí)是指對(duì)方可能舉證不了的事實(shí)，或在起訴前我方尚不能肯定的事實(shí)，這部分的事實(shí)，也同樣絕不能出現(xiàn)在自己的訴狀中，也要等對(duì)方舉證。

3、肯定的事實(shí)是指自己一方能舉證的事實(shí)或?qū)ψ约河欣氖聦?shí)，這部分事實(shí)無(wú)須對(duì)方舉證，因?yàn)閷?duì)自己有利，所以一定要寫在訴狀中，如果對(duì)方工作不細(xì)，草率答辯承認(rèn)了，就直接拘束法官的認(rèn)定。

一份好的訴求就是這三者之間的比例調(diào)配，要點(diǎn)是：“寫好肯定的事實(shí)，隱藏不利的事實(shí)，把待定的事實(shí)留給對(duì)方舉證，最好由其承擔(dān)舉證不能的法律后果”，這就要求寫訴狀的時(shí)候要有目的的將待定事實(shí)和隱藏事實(shí)，通過舉證規(guī)則的分配方式留給對(duì)方，甚至逼著對(duì)方舉證，這是高手的寫法。

我再簡(jiǎn)單歸納一下，就是：“訴狀寫一部分，心中隱藏一部分，讓對(duì)方舉證一部分。后招要無(wú)窮盡，要引而不發(fā)，要給自己留有余地，達(dá)到收放自如”，這是上佳的寫法。

因此，對(duì)肯定的事實(shí)，原告在起訴時(shí)可以放心大膽地寫。但是對(duì)待待定的事實(shí)和隱藏的事實(shí)就需要格外注意。要學(xué)會(huì)小心取舍，特別是要注意沒有證據(jù)支持，如果沒有把握，就不要輕易的在訴狀中將待定的事實(shí)轉(zhuǎn)變?yōu)榭隙ǖ氖聦?shí)，不能輕易自認(rèn)，自認(rèn)等于是免除對(duì)方的舉證義務(wù)，陷自己于絕境，新手一定要記牢。

總的原則就是：“原告在訴狀中需要全方位綜合考慮待定事實(shí)的利弊以及舉證的難度。事實(shí)對(duì)自己有利，且對(duì)方舉證難以反駁的事實(shí)，可以安全的出現(xiàn)在訴狀中；事實(shí)對(duì)自己不利，且對(duì)方舉證難度很大的事實(shí)，就越要避免出現(xiàn)在自己的訴狀中”。

有所指，但不要指實(shí)，是指起草訴狀時(shí)，對(duì)肯定的事實(shí)要寫實(shí)，對(duì)待定的事實(shí)如果要逼對(duì)方舉證，就要有所指，但不能指實(shí)，寫實(shí)了就意味著招數(shù)用老，以后就無(wú)法變招，因此，這一部分是虛實(shí)相間，一切視庭上變化而定，對(duì)方不能舉證，則可以化虛為實(shí)，對(duì)方若能夠舉證，則也可以實(shí)化虛，虛實(shí)相間，目的是是要給自己留有余地，以便法庭上有騰挪空間。

劍鋒所指，但要引而不發(fā)，這是指原告的訴訟請(qǐng)求就是劍鋒，但一定要充分認(rèn)識(shí)到，原告起訴時(shí)準(zhǔn)備的證據(jù)及敘述的事實(shí)只是“部分事實(shí)”并非“全部事實(shí)”，還有“另一部分”事實(shí)是要被告來(lái)完成，而被告究竟如何來(lái)完成在訴前存在不確定性，正是由于原、被告雙方都只掌握了部分事實(shí)和證據(jù)，所以，將來(lái)在法庭上原、被告舉證、質(zhì)證以后就不可避免地會(huì)出現(xiàn)斷點(diǎn)，而斷點(diǎn)正是案件的突破口，也是法庭上進(jìn)攻的地方，寫訴狀就要考慮這些斷點(diǎn)出現(xiàn)的可能性，要預(yù)先評(píng)估才寫訴狀。

劍鋒的指向就是有意逼對(duì)方出錯(cuò)，有所指就是要讓對(duì)手覺得原告處處可以攻擊，用以加大被告防守的難度，但要引而不發(fā)，才能讓對(duì)手不知道原告真正的攻防點(diǎn)，這是逼對(duì)方處處設(shè)防，而一個(gè)案子對(duì)方只要不分重點(diǎn)全面設(shè)防，就一定會(huì)出現(xiàn)斷點(diǎn)，甚至?xí)峁┰娌徽莆盏挠欣C據(jù)，突破一點(diǎn)，攻破全部，這就是引而不發(fā)的要旨。但引而不發(fā)不僅止于此，關(guān)鍵是要有后招的應(yīng)對(duì)，否則虛引是沒有實(shí)際意義的，反過來(lái)，我們做被告也是一樣。

上面一路講下來(lái)，我們可能覺得寫訴狀就如武術(shù)的起手式，是亮相的第一招，正因?yàn)槭堑谝徽胁乓话l(fā)，待敵變而變，我們要學(xué)會(huì)在訴前就要有預(yù)測(cè)對(duì)方收到起訴狀后可能會(huì)有的幾種變化存在，如果拿到被告的答辯或證據(jù)，不出我們起訴前的預(yù)料之外，那這個(gè)案子后續(xù)就很輕松了，這說是孫子兵法有講的策略，能因敵變化而取勝者，謂之神。

綜合來(lái)看，無(wú)論案件大小或簡(jiǎn)易，都不外乎都由肯定的事實(shí)、待定的事實(shí)和隱藏的事實(shí)三部分組成，區(qū)別只是這三部分各自的比例多少的問題，權(quán)利義務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、事實(shí)清楚的案件中，肯定事實(shí)所占比例大，但是這并不意味著就不存在待定事實(shí)和隱藏事實(shí)，只是比例較小，這一點(diǎn)，要明白。

另外，還要再?gòu)?qiáng)調(diào)的一點(diǎn)，隱藏一部分事實(shí)，不是要讓律師去做偽證，不要淪落到通過偽造、篡改證據(jù)等方式改變客觀事實(shí)，一個(gè)案子中隱藏事實(shí)和待定事實(shí)占多少的比例，要根據(jù)證據(jù)規(guī)則來(lái)確定，是訴訟攻防的結(jié)果，不是偽造證據(jù)的結(jié)果，這個(gè)新人千萬(wàn)不能誤入歧途。

這里再擴(kuò)大講一個(gè)問題，如果我們采取這種技法，法官會(huì)怎么辦，法官會(huì)不會(huì)被我們騙了？我告訴你不會(huì)。上過法庭的律師都知道，雙方都確認(rèn)的肯定事實(shí)，法官不會(huì)列入調(diào)查，法官調(diào)查的事實(shí)一定是待定事實(shí)和隱藏事實(shí)，法官的職責(zé)是查明待定事實(shí)，發(fā)現(xiàn)隱藏事實(shí)，努力轉(zhuǎn)化為肯定事實(shí)。

只要原被告在法庭上有攻防技法，法官就能查明待定事實(shí)，發(fā)現(xiàn)隱藏事實(shí)，所以，要騙過法官不容易，但是如果反過來(lái)講，你不通過偽造證據(jù)或篡改證據(jù)，在證據(jù)規(guī)則內(nèi)或法律規(guī)則內(nèi)就能把法官搞糊涂，那這個(gè)法官要檢討自己，另一方當(dāng)事人也要檢討自己，為什么自己就不具備澄清事實(shí)的能力。

想要?jiǎng)僭V，就要明白肯定事實(shí)、待定事實(shí)和隱藏事實(shí)這三者之間的相互變化關(guān)系，能妥善的在訴狀上根據(jù)訴訟需要分配各自的比例，并留有后招預(yù)測(cè)對(duì)方攻防的變化，如果一份訴狀能隱含這種變化，就是合格的訴求，反之，雖也是訴狀，但不入流。

舉證的要點(diǎn)就放在下次再整理。