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陳枝輝 北京天同律師事務所 導讀：天同碼，是北京天同律師事務所借鑒英美判例法國家的鑰匙碼編碼方式，收集、梳理和提煉司法判例的裁判規(guī)則，進而形成中國鑰匙碼的案例編碼體系?！吨袊淌略V訟裁判規(guī)則》（中國鑰匙碼—天同碼系列圖書）已由天同律師事務所獨家出品并公開發(fā)售。經(jīng)與天同訴訟圈商定，審判研究于每周三獨家推送全新天同碼系列。文后附天同碼 106 篇往期鏈接。 天同碼導航圖 本期天同碼，主要整理自最高人民法院執(zhí)行局編《執(zhí)行工作指導》2015年第3輯、第4輯，2016年第1輯（總第55－57輯）部分執(zhí)行糾紛典型案例。 01 . 探望權(quán)執(zhí)行中，法院可對被執(zhí)行人處以遲延履行金 被執(zhí)行人拒不履行載明探望權(quán)的生效法律文書的，法院可依《民事訴訟法》第253條規(guī)定，對其處以遲延履行金。 02 . 遲延履行期限超十年的，應按最高五年期利率計息 再審結(jié)案的，已執(zhí)行款應按最后確定的本金予以扣減，遲延履行超十年的，應適用最高五年期貸款基準利率計算。 03 . 雖已辦預抵押登記，仍不產(chǎn)生優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)效力 預抵押登記屬于一種可期待權(quán)利，不等同于正式的抵押登記，應認定抵押權(quán)未成立，不產(chǎn)生優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)效力。 04 . 對被執(zhí)行人的“唯一住房”，可有條件地強制執(zhí)行 在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標準所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予執(zhí)行其“唯一住房”。 05 . 查封被執(zhí)行人房產(chǎn)，第三人異議成立應具備三條件 第三人只有在對被執(zhí)行人房產(chǎn)實際占有、已付全款、未辦過戶無過錯三個條件同時具備情況下，法院才不得查封。 06 . 代位權(quán)債權(quán)，不屬其他申請執(zhí)行人能參與分配債權(quán) 申請執(zhí)行人通過代位權(quán)訴訟，取得被執(zhí)行人對次債務人的債權(quán)，其他申請執(zhí)行人申請參與分配的，法院不予支持。 01 . 探望權(quán)執(zhí)行中，法院可對被執(zhí)行人處以遲延履行金 被執(zhí)行人拒不履行載明探望權(quán)的生效法律文書的，法院可依《民事訴訟法》第253條規(guī)定，對其處以遲延履行金。 標簽：執(zhí)行｜特殊標的｜探望權(quán)｜遲延履行金 案情簡介：2014年，被判離婚并撫養(yǎng)孩子的徐某拒不履行生效判決，拒絕讓胡某行使探望權(quán)。 法院認為：①《民事訴訟法》第253條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金?！雹凇痘橐龇ā返?8條規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務。載明探望權(quán)的生效民事判決，當事人應當履行。被執(zhí)行人拒不履行生效法律文書確定行為的，法院可強制其履行。對不可替代的須由被執(zhí)行人完成的行為，經(jīng)教育，被執(zhí)行人仍拒不履行的，法院應按妨害執(zhí)行行為的有關(guān)規(guī)定處理。根據(jù)本案事實，裁定徐某按每遲延履行一次支付300元的標準支付胡某遲延履行金。 實務要點：被執(zhí)行人拒不履行載明探望權(quán)的生效法律文書，法院可依《民事訴訟法》第253條關(guān)于遲延履行非金錢給付義務規(guī)定，處以遲延履行金。 案例索引：上海一中院（2014）滬一中執(zhí)復議字第43號“徐某與胡某執(zhí)行復議案”，見《探望權(quán)執(zhí)行中可對被執(zhí)行人處以遲延履行金——徐某某與胡某某執(zhí)行復議案評析》（康鄧承，上海一中院執(zhí)行局），載《執(zhí)行工作指導·理論與實務問題研究》（201503/55:128）。
02 . 遲延履行期限超十年的，應按最高五年期利率計息 再審結(jié)案的，已執(zhí)行款應按最后確定的本金予以扣減，遲延履行超十年的，應適用最高五年期貸款基準利率計算。 標簽：執(zhí)行｜利息｜遲延履行｜利率 案情簡介：2007年，二審判決工貿(mào)公司支付建筑公司工程款8萬余元及利息，工貿(mào)公司另承擔訴訟費、審計費、評估費若干。2008年3月24日，工貿(mào)公司繳納執(zhí)行款10萬元。2011年8月，經(jīng)建筑公司申訴，最高人民法院再審改判工貿(mào)公司支付建筑公司工程款15萬余元，“利息從2001年5月1日起計算”。有關(guān)遲延履行期限及利息計算基數(shù)、利率如何確定成為爭議焦點。 法院認為：①執(zhí)行裁定已明確，訴訟費不作為執(zhí)行標的計入執(zhí)行款，故案件受理費退費事宜不屬于本案執(zhí)行事項，應通過其他途徑解決。而審計費、評估費非判決確定的債務本金及利息，均不能計算利息和遲延履行期間的債務利息。②依生效判決，工貿(mào)公司應支付建筑公司工程款本金的利息從2001年5月1日起計算，至付清時止，已執(zhí)行款應予扣減，利息按同期中國人民銀行貸款利率計算。因中國人民銀行最高貸款利率標準為5年以上貸款利率，故工貿(mào)公司歸還本金8萬余元及部分利息后，剩余本金7萬余元計息時應適用5年以上貸款基準利率計算。 實務要點：再審結(jié)案導致執(zhí)行法院兩次執(zhí)行并對利息分段計算情形，已執(zhí)行款項應按最后判決確定的本金予以扣減，判決確定利息起算點至付清時超過5年，應適用中國人民銀行5年以上貸款基準利率計算。 案例索引：最高人民法院（2014）執(zhí)監(jiān)字第185號“上海安暨實業(yè)工程有限公司與上海百達工貿(mào)實業(yè)有限公司執(zhí)行復議案”，見《上海安暨實業(yè)工程有限公司執(zhí)行申訴案評析》（潘勇鋒，最高院執(zhí)行局；審判長趙晉山，代理審判員潘勇鋒、劉慧卓），載《執(zhí)行工作指導·案例分析》（201503/55:87）。
03 . 雖已辦預抵押登記，仍不產(chǎn)生優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)效力 預抵押登記屬于一種可期待權(quán)利，不等同于正式的抵押登記，應認定抵押權(quán)未成立，不產(chǎn)生優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)效力。 標簽：抵押｜預告登記｜優(yōu)先受償權(quán) 案情簡介：2015年，因湯某未履行生效調(diào)解書約定的償還銀行借款本息義務，銀行申請?zhí)幹脺侈k理預抵押登記、產(chǎn)權(quán)仍在開發(fā)公司名下的商品房并優(yōu)先受償。 法院認為：①根據(jù)建設部《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第30條第2款規(guī)定：以預購商品房抵押的，登記機關(guān)應當在抵押合同上記載，抵押的房地產(chǎn)在抵押期間竣工的，當事人應當在抵押人領(lǐng)取房地產(chǎn)權(quán)屬證書后，重新辦理房地產(chǎn)抵押登記。故預抵押登記屬于預備登記，具有臨時性，只產(chǎn)生一種將來發(fā)生抵押權(quán)變動的請求權(quán)，并不具有物權(quán)效力。②《物權(quán)法》第179條規(guī)定：債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。故預告登記本質(zhì)特征是使被登記的請求權(quán)，對后來發(fā)生的與該請求權(quán)內(nèi)容相同的不動產(chǎn)物權(quán)的處分行為，具有對抗效力。預購商品房抵押權(quán)預告登記的權(quán)利性質(zhì)可視為一種準物權(quán)，或“次抵押權(quán)”，其效力弱于擔保物權(quán)，但優(yōu)于債權(quán)。本案中，依當事人約定，銀行應清楚其需辦理正式的抵押登記，在正式的抵押登記辦理前，其不應享有優(yōu)先受償權(quán)。 實務要點：預抵押登記屬預備登記，屬于一種可期待權(quán)利，并不等同于正式的抵押登記，應認定抵押權(quán)未成立，不產(chǎn)生優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)效力。 案例索引：福建武夷山法院（2015）武敏初字第381號“某銀行與湯某等借款合同糾紛案”，見《銀行對預抵押登記的房屋不享有優(yōu)先受償權(quán)——興業(yè)銀行股份有限公司武夷山支行與湯某、高某、武夷山市忠遠房地產(chǎn)開發(fā)有限公司金融借款合同糾紛執(zhí)行案評析》（祝金妹，福建武夷山法院執(zhí)行局），載《執(zhí)行工作指導·理論與實務問題研究》（201503/55:151）?！?/span>
04 . 對被執(zhí)行人的“唯一住房”，可有條件地強制執(zhí)行 在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標準所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予執(zhí)行其“唯一住房”。 標簽：執(zhí)行｜房屋｜唯一住房 案情簡介：2010年，生效法律文書確認郭某給付制劑廠貨款17萬余元，郭某妻即楊某承擔連帶責任。法院查封郭某名下178平方米房產(chǎn)后，郭某、楊某以該房系其唯一住房提出異議。 法院認為：①最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第6條規(guī)定：“對被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債?！钡?條規(guī)定：“對于超過被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根據(jù)申請執(zhí)行人的申請，在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標準所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以執(zhí)行?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第20條規(guī)定：“金錢債權(quán)執(zhí)行中，符合下列情形之一，被執(zhí)行人以執(zhí)行標的系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的居住房屋為由提出異議的，人民法院不予支持：（一）對被執(zhí)行人有扶養(yǎng)義務的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋的；（二）執(zhí)行依據(jù)生效后，被執(zhí)行人為逃避債務轉(zhuǎn)讓其名下其他房屋的；（三）申請執(zhí)行人按照當?shù)亓庾》勘Ｕ厦娣e標準為被執(zhí)行人及所扶養(yǎng)家屬提供居住房屋，或者同意參照當?shù)胤课葑赓U市場平均租金標準從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。執(zhí)行依據(jù)確定被執(zhí)行人交付居住的房屋，自執(zhí)行通知送達之日起，已經(jīng)給予三個月的寬限期，被執(zhí)行人以該房屋系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活的必需品為由提出異議的，人民法院不予支持?！雹诖_認被執(zhí)行人“唯一住房”是否符合法律規(guī)定，原則上要依據(jù)法院對被執(zhí)行人房產(chǎn)調(diào)查情況來判斷。只有在被執(zhí)行人沒有財產(chǎn)或財產(chǎn)明顯不足以清償所欠債務時，才考慮對其唯一住房進行細致審查，要對被執(zhí)行人是否擁有過多套房產(chǎn)、實際占有但未登記在其名下房產(chǎn)進行認真全面調(diào)查，以確定是否屬于唯一住房。具體操作上，可以采取以下執(zhí)行方式：完善換房執(zhí)行模式，確保被執(zhí)行人基本居住權(quán)利；提供臨時住房，給予被執(zhí)行人生產(chǎn)生活緩沖期間；適度提留部分款項，確保被執(zhí)行人生存權(quán)利；給予被執(zhí)行人遷出房屋的寬限期；同時，注重解釋說服及案后回訪工作。當事人對是否屬于“唯一住房”存在異議的，應召開各方當事人進行公開聽證，以保證當事人獲得救濟機會。③本案中，被查封房屋遠遠超過被執(zhí)行人及其扶養(yǎng)家屬最低生活所必需的居住房屋面積標準，故裁定駁回郭某、楊某異議申請及復議申請。房屋拍賣款依法預留部分作為保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標準所必需的居住房屋和普通生活必需品的費用。預留費用參照本市最低住房保障標準即每人居住建筑面積不低于15平方米，并考慮了當時市場的建筑成本，酌情確定。剩余執(zhí)行款按分配方案進行分配。 實務要點：被執(zhí)行人沒有財產(chǎn)或財產(chǎn)明顯不足以清償所欠債務時，在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標準所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予執(zhí)行其“唯一住房”。 案例索引：廣東中山第二法院（2010）中二法執(zhí)字第1662-3號“某制劑廠與郭某等執(zhí)行糾紛案”，見《對被執(zhí)行人“唯一住房”強制執(zhí)行的法律問題——中山市黃圃鎮(zhèn)盈信助劑廠申請執(zhí)行郭某、楊某案評析》（李世寅，廣東中山第二法院），載《執(zhí)行工作指導·理論與實務問題研究》（201503/55:146）。
05 . 查封被執(zhí)行人房產(chǎn)，第三人異議成立應具備三條件 第三人只有在對被執(zhí)行人房產(chǎn)實際占有、已付全款、未辦過戶無過錯三個條件同時具備情況下，法院才不得查封。 標簽：執(zhí)行｜房屋｜案外人異議｜以房抵債｜物權(quán)期待權(quán) 案情簡介：2014年，依銀行申請，執(zhí)行法院查封了被執(zhí)行人苗某名下房屋。何某以其在2012年通過以房抵債方式購買該房屋并入住、因限購未辦過戶為由提出異議。 法院認為：①《物權(quán)法》第9條規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。本案中，何某雖與被執(zhí)行人苗某簽訂房屋買賣協(xié)議，但并未完成房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，故案外人何某并未取得爭議房產(chǎn)所有權(quán)。②最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第17條規(guī)定“第三人已經(jīng)支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續(xù)的，如果第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押和凍結(jié)?！币涝撘?guī)定，買受人只有在已支付全款、實際占有財產(chǎn)、對未辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶不存在過錯三個條件同時具備全款下，法院才不得查封，已經(jīng)查封的，應予解封。③本案中，何某未提供充分證據(jù)證明其已支付購房款，在應知自己不符合購房條件情況下與苗某簽訂購房協(xié)議導致無法辦理過戶，何某對爭議房產(chǎn)未辦過戶登記存在過錯。因何某情況不同時符合最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第17條規(guī)定的予以解封的三個條件，執(zhí)行法院對被執(zhí)行人名下的該爭議房產(chǎn)采取執(zhí)行措施，故裁定駁回何某異議。 實務要點：第三人只有在對被執(zhí)行人名下房產(chǎn)實際占有、已支付全款、對未辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶不存在過錯三個條件同時具備情況下，法院才不得查封，已經(jīng)查封的，應予解封。 案例索引：浙江寧波鎮(zhèn)海法院（2015）甬鎮(zhèn)執(zhí)異字第3號“中國工商銀行股份有限公司寧波鎮(zhèn)海支行與周某等執(zhí)行糾紛案”，見《二手房買受人物權(quán)期待權(quán)案外人異議的審查》（謝朝宏，浙江寧波鎮(zhèn)海區(qū)法院），載《執(zhí)行工作指導·理論與實務問題研究》（201504/56:193）。
06 . 代位權(quán)債權(quán)，不屬其他申請執(zhí)行人能參與分配債權(quán) 申請執(zhí)行人通過代位權(quán)訴訟，取得被執(zhí)行人對次債務人的債權(quán)，其他申請執(zhí)行人申請參與分配的，法院不予支持。 標簽：執(zhí)行｜特殊標的｜代位權(quán)債權(quán) 案情簡介：2014年，生效判決分別確認實業(yè)公司、王某對陳某享有400萬元債權(quán)。2015年，實業(yè)公司查找到吳某欠陳某400萬元債權(quán)后，提起代位權(quán)訴訟，生效判決吳某支付實業(yè)公司400萬元。實業(yè)公司據(jù)此申請扣劃吳某400萬元執(zhí)行款時，王某提出按債權(quán)比例參與分配其中200萬元。 法院認為：①代位權(quán)系具有形成權(quán)特質(zhì)的廣義上的財產(chǎn)管理權(quán)，代位權(quán)訴訟一旦勝訴，即發(fā)生權(quán)利或法律關(guān)系變更的效果，直接影響債權(quán)人與債務人及債務人與次債務人之間的法律關(guān)系。最高人民法院《關(guān)于適用<合同法>若干問題的解釋（一）》第20條規(guī)定，債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。本案中，經(jīng)過代位權(quán)訴訟，法院認定代位權(quán)成立，并判令吳某向?qū)崢I(yè)公司給付400萬元，事實上已發(fā)生如同債的法定移轉(zhuǎn)效果，該400萬元債權(quán)債務關(guān)系已特定化為實業(yè)公司與吳某之間的關(guān)系，而與陳某無關(guān)。②最高人民法院《關(guān)于<民事訴訟法>的解釋》第508條第1款規(guī)定，被執(zhí)行人為公民或者其他組織，在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的，可以向人民法院申請參與分配。依該規(guī)定，須是同一被執(zhí)行人始有參與分配可能，即參與分配要件須系同一被執(zhí)行人。實業(yè)公司申請執(zhí)行的被執(zhí)行人為吳某，王某申請執(zhí)行的是陳某，兩案顯非同一被執(zhí)行人。故王某申請參與分配該400萬元款項，不符合參與分配條件。③衡諸創(chuàng)設代位權(quán)制度立法目的，行使代位權(quán)效果應歸屬于行使代位權(quán)的債權(quán)人，其他債權(quán)人不得參與分配。本案中，實業(yè)公司積極行使代位權(quán)，有利于糾紛及時快速解決，消除債權(quán)債務關(guān)系不穩(wěn)定狀態(tài)，相較實業(yè)公司，王某無異于權(quán)利上的睡眠者，實業(yè)公司理應受到法律格外垂顧而優(yōu)先保護。 實務要點：執(zhí)行程序開始后，申請執(zhí)行人通過代位權(quán)訴訟取得被執(zhí)行人對次債務人的債權(quán)，其他申請執(zhí)行人申請參與分配的，不予支持。 案例索引：江蘇南京秦淮區(qū)法院“某實業(yè)公司與陳某、吳某執(zhí)行糾紛案”，見《代位權(quán)債權(quán)能否參與分配》（夏從杰，江蘇南京秦淮區(qū)法院執(zhí)行局），載《執(zhí)行工作指導·理論與實務問題研究》（201601/57:142）。 核校：簡牘
天同碼歷史內(nèi)容鏈接 點擊標題打開 ↓ 53期｜公司法定代表人越權(quán)擔保裁判規(guī)則 6 條 54期｜擔保財產(chǎn)轉(zhuǎn)移法律后果裁判規(guī)則 9 條 61期｜抵押權(quán)物上代位裁判規(guī)則 8 條 62期｜抵押物無權(quán)處分與善意取得裁判規(guī)則 8 條 67期｜抵押權(quán)實現(xiàn)裁判規(guī)則 12 條 68期｜抵押權(quán)實現(xiàn)裁判規(guī)則 7 條（續(xù)） 72期｜賬戶質(zhì)押裁判規(guī)則 8 條（續(xù)） 73期｜存單質(zhì)押裁判規(guī)則12條（續(xù)） 76期｜賬戶質(zhì)押裁判規(guī)則6條（續(xù)） 77期｜單據(jù)質(zhì)押裁判規(guī)則 7 條 79期｜票據(jù)質(zhì)押裁判規(guī)則 5 條 81期｜證券質(zhì)押裁判規(guī)則 6 條（續(xù)） 82期｜房產(chǎn)權(quán)約定：是不是贈與 · 外 8 則 91期｜消費者權(quán)益、機動車等民事裁判規(guī)則 7 條 92期｜最高法院指導案例 · 民事裁判規(guī)則 8 條 95期｜最高法院指導案例 · 行政裁判規(guī)則 5 條 102期｜離婚協(xié)議約定房產(chǎn)歸屬，雖未登記，仍發(fā)生物權(quán)變更（外八篇）
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