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[PE實務]系統(tǒng)梳理PE實務問題、監(jiān)管動態(tài)
外資參股國內證券公司之法律實務精要|PE實務 作者|鄒菁 程子毅 孫琰 微信|jingzoulawyer 來源|國浩律師事務所
隨著金融改革創(chuàng)新持續(xù)推進，外資參股證券公司備受關注。此后，中國政府與港澳分別簽訂CEPA10，證監(jiān)會發(fā)布《外資參股證券公司設立規(guī)則》、《落實CEPA補充協(xié)議十有關政策進一步擴大證券經(jīng)營機構對外開放》公告。這一切都說明外資參股證券公司是當前金融業(yè)的一個熱點?；÷上旅婢蜑榇蠹铱偨Y一下外資參股證券公司之實務要點，以供參考。1. 根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015版）》，證券公司、證券投資基金管理公司屬于限制外商投資產(chǎn)業(yè)，因此，外資參股國內證券公司通常會受到限制。但根據(jù)《<內陸與香港關于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關系的安排>補充協(xié)議十》、《<內陸與澳門關于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關系的安排>補充協(xié)議十》（合稱“CEPA10”），港資、澳資參股國內證券公司的限制條件相比一般外資有所放寬。2. 外資參股國內證券公司根據(jù)經(jīng)營業(yè)務不同，注冊資本最低限額分別為人民幣5,000萬元、1億元或5億元，且注冊資本應為實繳資本。3. 外資參股國內證券公司的外資比例不超過49%；但在試點地區(qū)（上海市、廣東省、深圳市或改革試驗區(qū)），港資、澳資參股國內證券公司的外資比例不受上述限制，可達51%。4. 外資參股國內證券公司的境內股東應當有1名為內資證券公司，但在試點地區(qū)（上海市、廣東省、深圳市或改革試驗區(qū)），內資股東不限于證券公司。5. 外資參股國內證券公司，按照中國證監(jiān)會的規(guī)定取得證券從業(yè)資格的人員不少于30人，并有必要的會計、法律和計算機專業(yè)人員，且對于內部控制制度、營業(yè)場所、業(yè)務設施等有一定的要求。6. 允許符合設立外資參股證券公司條件的港資、澳資金融機構分別按照內陸有關規(guī)定在試點地區(qū)（上海市、廣東省、深圳市或改革試驗區(qū)）各設1家兩地合資的全牌照證券公司。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015版）》第8條“金融業(yè)”第26項規(guī)定，證券公司、證券投資基金管理公司屬于限制外商投資產(chǎn)業(yè)。1. 證券公司設立時限于從事人民幣普通股、外資股和政府債券、公司債券的承銷與保薦，外資股的經(jīng)紀，政府債券、公司債券的經(jīng)紀和自營；設立滿2年后符合條件的公司可申請擴大業(yè)務范圍；外資比例不超過49%。因此，對于外資參股國內證券公司，整體上受到我國相關法律法規(guī)的限制。根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)，外資參股國內證券公司，主要受到《證券法》、《外資參股證券公司設立規(guī)則》（2012年證監(jiān)會令第86號）的規(guī)范。根據(jù)上述法規(guī)，并經(jīng)本所律師查詢證監(jiān)會相關程序性規(guī)定，外資參股國內證券公司的設立條件、業(yè)務范圍、設立流程如下：1. 根據(jù)經(jīng)營業(yè)務不同，注冊資本最低限額分別為人民幣5,000萬元、1億元或5億元，且注冊資本應為實繳資本；2. 境內股東應當有1名為內資證券公司，境外股東經(jīng)營狀況良好，符合中國證監(jiān)會的審慎性要求，且境外股東持股比例不得超過49%，自參股之日起3年內不得轉讓所持有的外資證券公司股權；3. 按照中國證監(jiān)會的規(guī)定取得證券從業(yè)資格的人員不少于30人，并有必要的會計、法律和計算機專業(yè)人員；4. 有健全的內部管理、風險控制和對承銷、經(jīng)紀、自營等業(yè)務在機構、人員、信息、業(yè)務執(zhí)行等方面分開管理的制度，有適當?shù)膬炔靠刂萍夹g系統(tǒng)；5. 有符合要求的營業(yè)場所和合格的業(yè)務設施；6. 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。1. 股票（包括人民幣普通股、外資股）和債券（包括政府債券、公司債券）的承銷與保薦；3. 債券（包括政府債券、公司債券）的經(jīng)紀和自營；4. 中國證監(jiān)會批準的其他業(yè)務。2013年8月，中國政府與香港特別行政區(qū)政府、澳門特別行政區(qū)政府分別簽署《<內陸與香港關于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關系的安排>補充協(xié)議十》、《<內陸與澳門關于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關系的安排>補充協(xié)議十》（以下合稱“CEPA10”），放寬了港澳資本進入中國證券市場的準入條件：1. 允許符合設立外資參股證券公司條件的港資、澳資金融機構分別按照內陸有關規(guī)定在上海市、廣東省、深圳市各設一家兩地合資的全牌照證券公司；
2. 允許符合設立外資參股證券公司條件的港資、澳資金融機構按照內陸有關規(guī)定分別在內陸批準的在金融改革方面先行先試的若干改革試驗區(qū)內各新設一家兩地合資全牌照證券公司。(二) 試點地區(qū)外資參股國內證券公司的主要突破根據(jù)CEPA10，港資、澳資參股國內證券公司，相比于一般外資參股國內證券公司，主要有以下突破：在CEPA10框架下于上海市、廣東省、深圳市設立的合資證券公司，港資及澳資持股比例可達51%；在CEPA10框架下于改革試驗區(qū)設立的合資證券公司，不受內陸單一股東須持股49%的限制；根據(jù)《中國(福建)自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》，福建自貿(mào)區(qū)正研究探索允許臺資金融機構在區(qū)內設立合資證券公司，臺資持股比例可達51%，且取消大陸單一股東須持股49%的限制。除對外資參股證券公司的境外股東和內資股東分別作出股東條件要求外，《外資參股證券公司設立規(guī)則》要求新設外資參股證券公司的境內股東，應當有1名是內資證券公司。該限制亦存在例外，下列四種情況中，內資股東不限于內資證券公司：(2) 在CEPA10框架下于上海市、廣東省、深圳市或改革試驗區(qū)設立的合資證券公司；(3) 根據(jù)《進一步推進中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)金融開放創(chuàng)新試點加快上海國際金融中心建設方案》，在上海自貿(mào)區(qū)內設立的合資證券公司；(4) 根據(jù)《中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》，臺資金融機構在福建自貿(mào)區(qū)內設立的合資證券公司。（此項政策尚未落地）一般情況下，外資參股證券公司的經(jīng)營范圍限于上述業(yè)務范圍之四項，而內資證券公司的經(jīng)營范圍一般包括：證券經(jīng)紀；證券投資咨詢；與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問；證券承銷與保薦；證券自營；證券資產(chǎn)管理；其他證券業(yè)務。顯然相較之下，外資參股證券公司的經(jīng)營范圍限制頗多。外資參股證券公司要想突破上述四項經(jīng)營范圍之限制，取得與內資證券公司相同的經(jīng)營范圍的，根據(jù)相關政策法規(guī)，目前僅可通過以下三種方式取得全牌照：(1) 符合CEPA10及設立外資參股證券公司條件的港資及澳資金融機構可按照內陸有關規(guī)定在上海市、廣東省、深圳市各設立一家兩地合資全牌照證券公司；(2) 符合CEPA10及設立外資參股證券公司條件的港資及澳資金融機構可按照內陸有關規(guī)定在若干改革試驗區(qū)各新設一家兩地合資全牌照證券公司；(3) 根據(jù)《中國(福建)自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》，福建自貿(mào)區(qū)正研究探索允許符合設立外資參股證券公司條件的臺資金融機構按照大陸有關規(guī)定在福建自貿(mào)區(qū)內新設立兩家兩岸合資的全牌照證券公司。2016年4月20日，證監(jiān)會正式批復設立由華興資本附屬公司萬誠證券作為港資股東參股的華菁證券有限公司（以下簡稱“華菁證券”）。華菁證券注冊地為上海市，投資總額30億元人民幣，注冊資本為10億元人民幣，首次獲批開展的業(yè)務范圍包括證券經(jīng)紀、證券投資咨詢、證券承銷與保薦、證券資產(chǎn)管理四項。
| 股東名稱 | 出資額（億元） | 出資比例 | 1 | 萬誠證券有限公司（港資） | 4.9 | 49% | 2 | 上海光線投資控股有限公司 | 4.61 | 46.1% | 3 | 無錫群興股權投資管理有限公司 | 0.49 | 4.9% |
| 合計 | 10 | 100% |
可以看出，華菁證券突破了外資參股證券公司的內資股東至少有一家內資證券公司這一限制。
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