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一、前言
今天這個主題，嚴(yán)格來說的話更像是一個法務(wù)的內(nèi)容。我之所以作為律師來分享這方面的想法，主要也是因為我同時擔(dān)任一些公司的外部法務(wù)主管，實質(zhì)上承擔(dān)了很多公司內(nèi)部法務(wù)主管的職責(zé)，例如制定和把控企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險控制流程等等。所以，日?？紤]的問題和在座的各位非常接近。
幾個星期前，威科在北京舉辦了一個國內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)法務(wù)大會。我當(dāng)時也受邀參加了這個會議，受益匪淺。阿里巴巴的法務(wù)總監(jiān)慎凱先生做了一個很精彩的發(fā)言，甚至把阿里內(nèi)部的法務(wù)組織大架構(gòu)圖都拿了出來，結(jié)合這張可以拿去賣錢的圖，把他們法務(wù)部門的工作范圍和戰(zhàn)略規(guī)劃介紹了一番。
聽完他的發(fā)言，我感觸很深：可以說我們現(xiàn)在所提及的法律人，應(yīng)該是八十年代開始重新組成的這樣一個群體。可以說，早幾十年，例如八零九零年代的時候，法律界是法學(xué)家的天下，大家都在聽江平老師這類的學(xué)界大牛為大家解讀法律；而后幾十年，又是律師界的律師各領(lǐng)風(fēng)騷，在很多有社會影響力的案件中，在很多商業(yè)模式的架構(gòu)中，涌現(xiàn)出一大批知名的頂尖的律師，但是我聽完慎凱先生的介紹后，結(jié)合我近年來一直感受和思考的內(nèi)容來看，我覺得可能接下來法律人的世界會變成法務(wù)的天下。
為什么這么說？因為法律和商業(yè)的結(jié)合是現(xiàn)在的大勢所趨。在這個大勢面前，頂尖企業(yè)的一線法務(wù)是比學(xué)者、律師更有發(fā)言權(quán)的，那也就是我們今天要講的主題——法律人的商業(yè)價值。
二、法律人如何理解商業(yè)邏輯
如果要提到商業(yè)，我需要首先澄清一下，我們今天講的內(nèi)容和大家去機場書店看到的成功學(xué)雞湯是有本質(zhì)的區(qū)別的，我不是在普及成功學(xué)。雖然我講的是商業(yè)問題，但實際上，這是個一個美學(xué)的概念。
在學(xué)校讀書的時候，我們把王澤鑒老師的《民法學(xué)說與判例研究》看作圣經(jīng)一樣的東西，它體現(xiàn)出來的，就是請求權(quán)基礎(chǔ)理論。而看到這種思辨邏輯，我們一定會產(chǎn)生一種對這個專業(yè)的美感的向往，這也就是我們現(xiàn)在經(jīng)常開玩笑的說，美即正義。至少在學(xué)校的時候我們都覺得，法律就代表正義。
而在工作之后，我們接觸到的是這樣的：
如上圖，滴滴和駕駛員服務(wù)提供商是居間關(guān)系，乘客和駕駛員有服務(wù)合同等等，他們之間有各自的法律關(guān)系。這就是一個典型的商業(yè)產(chǎn)品的法律結(jié)構(gòu)圖。這樣的結(jié)構(gòu)一定不是滴滴的老大或者CEO想出來的，他們只會想要解決這個痛點——大家打不到車卻有很多車在路上空跑。如何去解決它（痛點），是產(chǎn)品經(jīng)理負責(zé)的事情。而想出了商業(yè)解決方案后，如何去搭建法律結(jié)構(gòu)，這就是企業(yè)法務(wù)要解決的問題了。
滴滴的法律關(guān)系圖大家看起來其實很簡單，沒有太多的復(fù)雜結(jié)構(gòu)，在實踐中，雖然汽車租賃服務(wù)商和駕駛員服務(wù)提供商是兩個不同的主體，但是如果看他們之間的合同，或者去工商查檔案的話，會發(fā)現(xiàn)他們控股的企業(yè)是同一個，那就是另外一個話題了。
而另外一個應(yīng)當(dāng)注意的是，當(dāng)我們給企業(yè)的商業(yè)產(chǎn)品設(shè)計一個法律結(jié)構(gòu)的時候，我們遵循的一定是奧卡姆剃刀原則：簡潔。
為什么說要簡潔？
當(dāng)我們?yōu)樯虡I(yè)產(chǎn)品設(shè)計法律關(guān)系的時候，有一個核心的目的就是要增加交易的安全性。各位（法律人）無論是為公司審合同或者出具法律意見、咨詢，需要做的都是提高公司的風(fēng)險控制水平——降低交易的風(fēng)險，提高交易的安全性，這是無論是法務(wù)或者律師都面臨同樣的問題。
如何增加交易的安全性？
治標(biāo)的方法：使展現(xiàn)每個法律風(fēng)險的文件更周密。比如審合同，就是讓合同的條款表示更加周密，起草合同則是使其更加嚴(yán)謹(jǐn)。這是治標(biāo)的辦法——增強法律風(fēng)險的可控性。
而治本的辦法是什么？治本的辦法就是減少法律關(guān)系。如果是一個復(fù)雜交易，可能會牽涉到一套文件。從常識就知道，如果內(nèi)容差不多的話，簽5個合同一定比簽2個內(nèi)容出問題的概率高很多。如果老板說要解決一個需求，你拿出5個合同完成它，一般都要比拿出2個合同的風(fēng)險要大一些，因為你可能面臨更多的違約或者履行風(fēng)險——這就是我剛才說的為什么要簡潔的原因。
如果說要匹配剛才提到的滴滴的需求，還可以加入很多相關(guān)的法律關(guān)系，比如租賃、勞務(wù)等等，加的越多，出問題的可能性就越大。所以牽涉盡量少的法律關(guān)系一定是減少法律風(fēng)險的治本的辦法。
講到這里，大家可以理解為，美=效率+安全。交易更有效率、更加安全才會讓大家覺得這個交易是漂亮的。
三、法律人為什么要理解商業(yè)邏輯？
說回來，為什么法律人要理解商業(yè)邏輯？如果說前些年這個問題還是個問題的話，這兩年，至少在頂級的企業(yè)，尤其是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)里，已經(jīng)不存在這樣的問題了。大家都認(rèn)為這就是應(yīng)該的。慎凱先生在上次的會上說了一句有趣的話：我不和你們律師比專業(yè)，不比對于法律的條文的熟悉程度，但是在商業(yè)一線上，沒有人比得過我們。
這是當(dāng)然的，他們整天和業(yè)務(wù)在一起，這是法務(wù)獨特的優(yōu)勢，在商業(yè)上更有發(fā)言權(quán)。
法務(wù)面臨哪些痛點？
第一，在傳統(tǒng)意義上，法務(wù)是一個資源消耗部門。法務(wù)不產(chǎn)生利潤，全部的活動都是在花企業(yè)的錢，法務(wù)也經(jīng)常吐糟自己在企業(yè)里是邊緣人物。
第二，企業(yè)成本所在，法務(wù)是在消耗資源，還有人力、財務(wù)等，都是企業(yè)的支援部門，也就是成本。既然是成本，那天然是受到想掙錢的老板們的抵觸的——不是每個企業(yè)家都會想到要法律走在前面。
第三，法律人天然有風(fēng)險回避本性。日常中，一個點子出來，業(yè)務(wù)一定想的是能掙多少錢，合同簽了之后我能掙多少；法律人看的時候一定在想，這個事情要是做砸了要賠多少錢，合不合法，雙方就會發(fā)生爭執(zhí)。這也取決于法務(wù)和業(yè)務(wù)的強勢程度，有時候業(yè)務(wù)一定要簽合同，法務(wù)你給我過就完了，但法務(wù)就是不給過，那就意味著法務(wù)經(jīng)常要和業(yè)務(wù)部門處于敵對狀態(tài)。這就是我們法務(wù)部門經(jīng)常要面臨的一個問題。
現(xiàn)狀如此，在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展如此迅速的情況下，有沒有一個法律人的春天呢？有沒有一個法律人的轉(zhuǎn)機？
四、轉(zhuǎn)機的時代
（一）新產(chǎn)品的合規(guī)
這里所指的產(chǎn)品，是廣義的“產(chǎn)品”，指的是一種商業(yè)模式，不是特定的實物產(chǎn)品，這是一個新興的重點領(lǐng)域。比如360和百度的插標(biāo)案件，不知道的朋友我簡單介紹一下：
360安全衛(wèi)士某天突然上了一個新功能，360用戶在電腦上用百度進行搜索，360會在搜索頁面給百度的廣告插標(biāo)，提示用戶這是推廣，有可能存在虛假鏈接等表述。百度對此行為肯定不高興，你360插入這種提示那我還怎么做廣告，那時候《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》還沒出來，付費搜索廣告還不用明顯區(qū)分。然后雙方就開始打官司，一直打到最高院。
今天不是案例討論，我們不說這個事情對錯，在座如果不是做互聯(lián)網(wǎng)的，大家也不會在乎它的輸贏。但是這個案子的有趣之處在于，我認(rèn)為它反映了三個值得關(guān)注的要點：流程、權(quán)限、工作。
第一，360軟件上新增這個功能的時候法務(wù)知不知道？大家日常工作中，業(yè)務(wù)部門給產(chǎn)品新增一個功能、新做一個營銷會通知法務(wù)部嗎？在流程上，業(yè)務(wù)部門做事要不要告訴法務(wù)部？
第二，如果業(yè)務(wù)告訴了法務(wù)部門，法務(wù)有權(quán)駁回這樣一個看上去是技術(shù)方面的申請么？
第三，假設(shè)法務(wù)有權(quán)限或者最后的權(quán)限在業(yè)務(wù)部門，如果公司老大認(rèn)為不管是不是違法都決定干（這種事情很常見），如果這樣，法務(wù)要不要配合，如何配合？
這個事情會引起思考，從公開的信息來看，當(dāng)時360在做此產(chǎn)品的時候，法務(wù)部門似乎是不知道的。就算知道了，法務(wù)也未見得有權(quán)駁回他們。最重要的一點，案件幾次審理最終打到最高院，法務(wù)部門花費了很大的人力物力去處理。但法務(wù)部如果事先就知道這個事情，并做好充足準(zhǔn)備，是不是結(jié)果會更要有利一些呢？畢竟，被動應(yīng)戰(zhàn)和主動出擊是有很大區(qū)別的。
這里涉及到一個“商業(yè)決定”的概念需要解釋一下：即如果說公司老大決定要干，不關(guān)心是否違法，那么絕大多數(shù)情況下律師和法務(wù)的工作就只有一個了：讓這個決定更加客觀、理性，至少是對信息充分進行評估后才作出權(quán)衡（而不是拍腦袋）。
我經(jīng)常和客戶說，一個合同如果簽出來，公司可能能掙5000萬，但有很多看起來不合法的地方。作為公司老大來說，他可能可以判斷出，如果做就能掙5000萬，但這時候律師就要告訴他，如果做砸了要賠多少錢。例如做砸了要賠2000萬，有多大的概率等，他來權(quán)衡要不要做。但是如果你告訴他，這個合同很有可能違約，做砸了要賠1個億，而且很大概率情況下會違約，這種情況下公司負責(zé)人的決策就會不一樣了。所以，律師和法務(wù)給商業(yè)人士做的是信息的評估。法務(wù)的職能是：提供充分的信息、展現(xiàn)全部的路勁、以及相應(yīng)的結(jié)果。
（二）營銷方式
這兩年新廣告法實施后，對于很多廣告企業(yè)、快消企業(yè)來說，推廣方式合不合法成了新的問題。這也是公司法務(wù)經(jīng)常被問到的問題。以前國家對這方面的關(guān)注不多，罰則都不是很清楚，但這兩年開始關(guān)注起來了，這些問題也通常是企業(yè)法務(wù)來處理。
例如我們現(xiàn)在看到的，iPhone6s有一個廣告語“唯一的不同，是處處都不同”。這句話引起了非常大的爭議，在全國各地都有職業(yè)索賠人向工商局投訴，這句話讀起來有點怪，因為至少iPhone6與iPhone6s在大小上就是一樣的。從公開信息上來看，在做這個廣告語的時候，聽聞蘋果公司內(nèi)部是存在異議的，但是最后還是拍板決定干了，決策點可能就是：如果說這句話那么深入人心，可能使得銷量提升，那么罰就罰了唄。回到剛才說的商業(yè)決定上來，畢竟企業(yè)不是靠遵紀(jì)守法來做大的，我需要冒著商業(yè)風(fēng)險或者法律風(fēng)險。如果我得知我被罰的結(jié)果在承受范圍內(nèi)，我也就做了。
例如，前段時間廣州恒大在比賽的時候臨時把球衣上的廣告換了，大家都知道這是違約的，但是我知道我會承擔(dān)違約責(zé)任，商業(yè)上已經(jīng)決定了的事情，很多企業(yè)的法務(wù)是阻止不了的，你能做的就是告訴他們會賠多少錢，法務(wù)有這樣的義務(wù)。
而目前來說，以前的法務(wù)更多是在審合同，現(xiàn)在則有更大的發(fā)揮空間?，F(xiàn)在出現(xiàn)了很多的項目開發(fā)需求，項目開發(fā)的內(nèi)容是法務(wù)需要關(guān)注和參與的。而那些項目是法律人的新戰(zhàn)場呢？有如下幾個要點：
首先是高頻次的參與，以前我剛?cè)胄薪o三星首席法律顧問做助理，他們（三星）要建一個船廠，這個事情很可能幾年幾十年都不會發(fā)生一次，需要律師要做很長時間的研究了解，這用不著常年法律顧問，這是專項。常年法律顧問做的什么，比如一個廣告文案明天就要上，或者明天公司要做商業(yè)產(chǎn)品上的小的突破，比如剛才的360，這時候來不及找律師，只能求助于內(nèi)部法務(wù)。第一，這事情能不能做？第二，如果不能做，怎么改才能辦？第三，如果改都改不了，我要面臨怎樣的處罰？這是一個很迅速的過程，是高頻次的。
其次是多產(chǎn)品線，對傳統(tǒng)行業(yè)來說這種需求不是太大。但是如果對新興行業(yè)，或者多產(chǎn)品線的公司比如BAT，產(chǎn)品涉及社會方方面面，這種情況下，多產(chǎn)品線需要熟悉商業(yè)規(guī)則的法務(wù)人員為他們出謀劃策?，F(xiàn)在中國法律的模糊地帶很多，例如中國的專車業(yè)務(wù)都已經(jīng)非常成熟，滴滴都已經(jīng)估值幾百億美元，這么大體量的市場到目前為止合法和不合法竟然還在爭論。在互聯(lián)網(wǎng)時代之前，這個事情是難以想象的。這個行業(yè)的體量、使用及從業(yè)的人員數(shù)目都非常巨大了，竟然對其合法性還存疑，簡直不可想象。這就需要法務(wù)人員去摸索，這是客觀的情況導(dǎo)致的。現(xiàn)行立法對其沒有規(guī)定，出現(xiàn)了模糊地帶。
再次就是違法責(zé)任問題，在廣告領(lǐng)域特別明顯。花幾百塊錢做了一個廣告最后被罰幾十萬。而對廣告合法性的判斷，簡直是最讓法律人頭疼的事情。例如我在一個廣告法的群里，不但是小公司的法務(wù)，就是大公司的法務(wù)也經(jīng)常在問，這個素材合不合法，那個素材合不合法。一幫還算是精英的法律人，對于已經(jīng)生效的法律，還有好多地方拿不準(zhǔn)，還在靠摸索，這是很搞笑的事情。但這是挑戰(zhàn)，也是機遇，如果說法務(wù)判斷不了，那業(yè)務(wù)更判斷不了。
在面對前面幾個新的時代背景的情況下，部分走在前沿的公司，比如說一些大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的法務(wù)就公開承認(rèn)，現(xiàn)在他們法務(wù)部門不僅僅是成本部門，還要承擔(dān)廣義上的盈利。他們做的很多事情為企業(yè)開拓市場提供幫助，比如參與立法。
盈利=營收-成本。這是很簡單的公式，營收的事情是業(yè)務(wù)部門做的事情，法務(wù)能做到的就是降低成本。降低成本有兩個概念：一是保證營收模式合法。如果新的營收模式違法導(dǎo)致公司人員被抓了，那根本談不上盈利了，另一個就是降低違約風(fēng)險，這也是降低成本。
五、商家價值背后的邏輯是什么？
我們給很多公司提供商業(yè)支持，你怎么認(rèn)識一個公司設(shè)計商業(yè)產(chǎn)品時其中的商業(yè)邏輯。什么是商業(yè)邏輯？
商業(yè)邏輯是為實現(xiàn)某種商業(yè)目的基于特定邏輯構(gòu)建的體系。我們剛才說到滴滴的法律結(jié)構(gòu)，我們實際使用滴滴的時候很簡單，但是法律關(guān)系設(shè)計是為了避免現(xiàn)成的法律規(guī)定，比如出租車牌照問題，為了解決這個目的，大家搭建了這樣的體系。
大家看下面的這張圖：
最后，我們今天說的重點是招財寶，這是支付寶里的一個理財產(chǎn)品。如果你不認(rèn)真看它的用戶規(guī)則，你會認(rèn)為它和一般的銀行理財產(chǎn)品沒有任何區(qū)別。但我認(rèn)為這是一個非常值得探討的案例。這里插一句：大家一定要記住，商業(yè)目的的實現(xiàn)必須通過引導(dǎo)用戶的行為，所以商業(yè)模式的搭建是使用戶按照預(yù)設(shè)的行為模式去行動。這里最典型的就是伊索寓言《太陽和北風(fēng)》，他們的目的都是為了讓人把衣服脫掉，北風(fēng)是想通過大風(fēng)把人的衣服吹掉，結(jié)果它的目的沒有達到；而太陽的手段是曬，人一熱就自己脫了，達到了目的。太陽不是像北風(fēng)直接把人的衣服脫了，而是引導(dǎo)人的行為讓他自己脫了，這才是一個成功的“商業(yè)模式”。
六、具體怎樣理解商業(yè)價值
下圖是招財寶的結(jié)構(gòu)：
從中我們可以看出，在商業(yè)目的上，借款人針對的是淘寶店主。他們有現(xiàn)金流的問題，有時候我們購買東西懶得確認(rèn)，貨款7天后才自動發(fā)給店家，這就意味著在這7天里，店主的資金需求無法滿足，無法繼續(xù)進貨，這時候可能就要使用招財寶來應(yīng)急，保險公司給予還款擔(dān)保，這就是產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)。
招財寶的商業(yè)目的是讓網(wǎng)店有足夠的現(xiàn)金流去支撐其正常運作，越做越大。但下一個問題就是，實現(xiàn)這個商業(yè)目的一定要通過這樣的模式嗎？
如果我們使用最簡單的模式：阿里給店主借錢。這對網(wǎng)店來說是沒有任何區(qū)別的，但是這是銀行才能做的事情。就算阿里有這個銀行資質(zhì)，錢從哪里來？從阿里公司來么？但阿里自己也要資金運營，這無疑是影響了阿里公司自己的資金鏈。所以阿里想到了動用社會資金，阿里只提供居間服務(wù)的辦法。
（大家回過來看看這個圖）這個結(jié)構(gòu)怎么才能正常運轉(zhuǎn)？核心是要有足夠多的出借人，足夠多的資金。那么我們就要考慮，如何更好的滿足出借人的需求。作為出資方，借款人的要求是：高回報、有保障、隨時可以清償。在座各位想想，如果你們是出借人，希望的理想模型是什么？年利率高，而且有擔(dān)保，隨時可以拿回來錢，這聽起來很美好，對吧？不能提出更高要求了吧。
高回報，是商業(yè)人員要考慮的問題，這個我們管不了。但后兩個，有保障和隨時清償，雖然是商業(yè)需求，但實際上，問題是法務(wù)解決的。
（我們看怎么解決的）對債權(quán)的保障最簡單的是擔(dān)保，用保險公司保證還款，這個大家都能想到，沒什么特別的。
但“隨時可清償”則是這個產(chǎn)品最精妙的地方：如果給一個借貸關(guān)系提供法律服務(wù)，出借人想要隨時可清償，如果滿足這樣的需求，一般來說，（法律人）最先想到的就是在合同中約定出借人有隨時要求還款的權(quán)利——但這是不符合阿里的商業(yè)目的的：網(wǎng)店店主本來借錢去買貨，中途（出借人）突然說要還錢，店主并沒有錢可以還。這樣雖然保障了出借人的權(quán)利，但使得商業(yè)目的無法實現(xiàn)。如果從這個錯誤的道路繼續(xù)想下去，那么阿里能不能在中途還款后用自己的資金向店主借款？但這又說回去了，阿里并不希望動用自己的資金——平臺如果做大了，如果隨時有人要求中途還款，（阿里的）資金鏈肯定是無法持續(xù)的。例如我們都知道，在銀行的理財產(chǎn)品中，稍微高回報率的產(chǎn)品都不是隨時可以清償?shù)?，都是鎖定了期限，六個月一年這樣。當(dāng)所有人都這樣做的時候，你覺得這很正常，高回報所以要鎖定更久嘛。但是，如果（阿里）能夠滿足客戶隨時清償?shù)囊螅瑫懈嗟挠脩糍徺I這個產(chǎn)品。
于是他們想出了一個規(guī)則，就是變現(xiàn)。這個規(guī)則是為了滿足商業(yè)目的的。變現(xiàn)是怎么實現(xiàn)的？和我們平時的理財產(chǎn)品有什么區(qū)別呢？它并不是活期。下面是變現(xiàn)的結(jié)構(gòu)：
你不認(rèn)真看用戶協(xié)議，你會認(rèn)為自己已經(jīng)將原來的借款贖回了，解除了原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但是實際上，是在法律上新建了一個債權(quán)債務(wù)關(guān)系。但是作為原借款人來說，你在乎這筆錢是借款還是贖回款么？因為到期之后你不用還，系統(tǒng)直接將錢還給了新出借人。你不會想到這是一筆借款，也不會想到原來的借款其實是一筆擔(dān)保。而對于原債權(quán)的債務(wù)人——店主——這時候貨款贖回也并沒有影響到其資金使用。在所有人都沒有受到影響的情況下把這個事情做完了。提醒各位，這個法律結(jié)構(gòu)不見得是產(chǎn)品經(jīng)理定下來的，很有可能是法務(wù)定的。但是法律人通過上述結(jié)構(gòu)設(shè)計，完成了這樣的商業(yè)目的：足夠多的人借款，足夠多的人變現(xiàn)。
完成這樣的商業(yè)目的其實有很多手段，但是要想滿足用戶需求，可能最好的只有一個。而上面講的招財寶的案例，我想不到更好的其他辦法了。
（從這個結(jié)構(gòu)圖來看）招財寶涉及很多法律關(guān)系，這似乎違反了剛才說過的簡潔原則。但簡潔不等于簡單，一定是圍繞商業(yè)目的和用戶需求去考慮的。這個結(jié)構(gòu)是法律人去完成的，用兩個借款去完成一個聽起來很難完成的需求，完美。
現(xiàn)在常說法律人要不忘初心，初心是什么？是商業(yè)目的，如果我們始終記住要完成商業(yè)目的，滿足店主的資金需求，圍繞這個需求來搭建商業(yè)結(jié)構(gòu)。如果違反了這個目的，法律結(jié)構(gòu)再完整漂亮，也沒有意義，比如約定借款合同單方解約權(quán)。如果法務(wù)不能理解商業(yè)目的，就極容易與業(yè)務(wù)發(fā)生沖突，那你做的法律結(jié)構(gòu)風(fēng)險再低，也毫無意義。
剛才的法律結(jié)構(gòu)是我從招財寶的用戶規(guī)則中倒推出來的，在知識產(chǎn)權(quán)界，叫做反向工程，根據(jù)軟件倒推結(jié)構(gòu)、代碼。而對這些商業(yè)產(chǎn)品規(guī)則的“反向工程”，則對于法律人是很好的學(xué)習(xí)過程，通過現(xiàn)有的法律文本，倒推出其法律規(guī)則，倒推商業(yè)規(guī)則和商業(yè)目的。
但是，倒推已經(jīng)有一點難度了，而更難的是，我們在實際工作中經(jīng)常聽到的是商業(yè)需求，公司老大要解決某部分人的需求，業(yè)務(wù)部門根據(jù)這個商務(wù)需求搭建出一個構(gòu)架，很多企業(yè)是商業(yè)構(gòu)架都定了，才要求法務(wù)通過某種方式、文本實現(xiàn)這個商業(yè)目的，是倒過來的，雖然這才是現(xiàn)實中公司正常的順序。是一個從0到1從無到有的過程。
七、如何在商業(yè)產(chǎn)品中搭建法律結(jié)構(gòu)？
開發(fā)一個商業(yè)產(chǎn)品不是單個部門的事情。
（一）和誰合作。法務(wù)的合作對象是什么？是商業(yè)產(chǎn)品的設(shè)計，我把他定義為產(chǎn)品經(jīng)理，廣義上的產(chǎn)品經(jīng)理。這個意義上的產(chǎn)品經(jīng)理，有三個層級：調(diào)研人員、具體項目負責(zé)人、企業(yè)CEO。在業(yè)務(wù)界，狹義上的產(chǎn)品經(jīng)理是第二層級，但是在法律人來看，他們都是產(chǎn)品經(jīng)理。
（二）合作目的。一起合作干什么？合作的目的不是防范風(fēng)險，回到剛才說的，企業(yè)的根本屬性是盈利，企業(yè)掙錢需要冒險，商業(yè)風(fēng)險或者法律風(fēng)險。我們要做的事情是要降低違法成本，或者是降低實現(xiàn)商業(yè)目的所需成本。
（三）哪些產(chǎn)品是法律人可能介入的領(lǐng)域？不是所有的領(lǐng)域法律人都能介入。第一，前臺產(chǎn)品，直接面向付費方、增加營收的產(chǎn)品，如美團、滴滴。第二，后臺產(chǎn)品，內(nèi)部風(fēng)控——降低成本，不正當(dāng)法律風(fēng)險導(dǎo)致的虧損也是成本。這是傳統(tǒng)的法律人的領(lǐng)域，比如提高效率的ERP之類的，對于使用者來說它不是前臺產(chǎn)品。第三，營銷產(chǎn)品，如線上線下廣告、推廣活動、促銷活動等，尤其注意到，文案還好說，涉及到活動會有很多的法律問題。涉及合作大體就這三個方向。
（四）具體合規(guī)要做什么？如果把一個具體項目看做一個產(chǎn)品，比如像跑男節(jié)目，這是電視臺的新產(chǎn)品，這里面會涉及到哪些法律關(guān)系？首先是商業(yè)立項的合規(guī)，事情本身要是合法的——企業(yè)想掙錢干嘛不去販毒，對吧，但販毒要坐牢的。其次是決策的合規(guī)，最后是執(zhí)行的合規(guī)。
提醒大家，法律人不是產(chǎn)品經(jīng)理，只需要輔助處理項目。法律人要理解產(chǎn)品商業(yè)邏輯，但服務(wù)指向有限：比如你要做的事情是搭建法律邏輯（而不是商業(yè)結(jié)構(gòu)），是基于產(chǎn)品經(jīng)理的邏輯，而非法律人固有的法律邏輯，逐一排查法律風(fēng)險。比如上面說的跑男節(jié)目從韓國引進，產(chǎn)品經(jīng)理想到的是我要做這件事，做這件事要不要得到韓國的授權(quán)，執(zhí)行場地租賃、藝人聘用、產(chǎn)品推廣、售賣廣告等，這是產(chǎn)品經(jīng)理的邏輯線，你要從這個方面去考慮，考慮版權(quán)轉(zhuǎn)讓、租賃合約等等，而不是要考慮這是民法刑法還是行政法，你要綜合考慮各種法律，這是隨著項目進展逐一出現(xiàn)的，你這時候才考慮用哪個部門法，能用哪個就用哪個。
八、不同產(chǎn)品經(jīng)理的配合方式
剛才三種不同的產(chǎn)品經(jīng)理是有不同的配合方式的：
第一個層次，調(diào)研人員，著眼于“推動力”： 在調(diào)研人員這里，他們更多負責(zé)執(zhí)行，在這個層面上，你要做的是已經(jīng)立項的商業(yè)結(jié)構(gòu)用合適的法律文本展現(xiàn)。上面提到的一些法律關(guān)系圖，你光畫圖不行，你還要提供法律文本和協(xié)議，起草文件，這是法律人最經(jīng)常做的事情。
第二個層次，具體項目負責(zé)人，著眼于“需求挖掘和分析”： 他們把具體的商業(yè)目的肢解成商業(yè)需求，以前較少有法律人參與這個領(lǐng)域，但現(xiàn)在逐漸開始有更多參與。
我自己是清華大學(xué)教育基金會的法律顧問，他們自己做了一個微信募捐平臺，不是公開募捐，這個募捐只面向清華校友，相關(guān)法律法規(guī)允許向特定的人募捐。但這個募捐在互聯(lián)網(wǎng)上誰都能看得到，如何解決對募集公開性的限制？整個設(shè)計過程中我都和他們的產(chǎn)品設(shè)計一起，每一個頁面都要給我看，包括需求文檔、目的，他們曾經(jīng)想過募捐的頁面，我說這里一定要加一欄，要說明自己是哪個年級哪個系的，我要向用戶展示，我的本意是向校友募捐，至于你其他人熱愛清華是另一回事情，但是我募捐的對象是只針對清華校友。很多設(shè)計思路，本身是沒有法律直接規(guī)定的，產(chǎn)品經(jīng)理也不會考慮這個問題，只有法律人會考慮是否合規(guī)。但是如果法務(wù)沒有參與，當(dāng)設(shè)計完成了他就可能不會問法務(wù)了，或者不合規(guī)他還要改設(shè)計架構(gòu)。所以清華這個項目很聰明的在一開始就讓律師參與了，產(chǎn)品一次成型。
完成商業(yè)目的有很多結(jié)構(gòu)，我們要選擇的是合法合理的商業(yè)結(jié)構(gòu)。比如前面提到的360與百度的官司，如果法務(wù)從一開始就參與，通過其他方式對自己的責(zé)任進行免除或者減輕，比如經(jīng)常有廣告在下方進行小字提示，這都是法務(wù)很操心的結(jié)果，為了免責(zé)。廣告投放以后再想免責(zé)就晚了。
大家應(yīng)該意識到，企業(yè)里業(yè)務(wù)部門都是自己干一攤事兒的，如果業(yè)務(wù)沒有告訴你，你都不知道做過這件事，又何談合規(guī)呢？因此，要把法律意識灌輸?shù)綐I(yè)務(wù)層次，讓他們主動把需求發(fā)給法務(wù)。我經(jīng)常在很多公司提到，判斷一個問題是不是法律問題，這本身就是一個法律問題。作出這樣的判斷首先就要要求你是一個法律人。但經(jīng)常出現(xiàn)的糟糕結(jié)果是，很多業(yè)務(wù)層認(rèn)為自己能夠判斷這個需求是否需要法務(wù)來處理，然后就會讓很多其實是法律問題的問題，并未進入法務(wù)的審核流程，而是業(yè)務(wù)人員無意中自行處理掉了。
第三個層次，就是企業(yè)CEO，著眼于“戰(zhàn)略和規(guī)劃”： 這一層面主要是做重大戰(zhàn)略規(guī)劃中的合規(guī)性審查，比如前面提到的三星建船廠，這肯定需要做很多的盡職調(diào)查。又例如某個知名跨國大企業(yè)，法務(wù)部門寫了個很詳盡的法律意見書，告訴業(yè)務(wù)層如何規(guī)避美國對中國的產(chǎn)品禁運。這就是要給企業(yè)CEO做的事情。這些事情是低頻次的，需要大量人力物力投入的事情，但這個業(yè)務(wù)形態(tài)已經(jīng)很成熟了，也有很多優(yōu)秀的法律人在做，這不是我們今天討論的重點。我們今天討論的重點就是第二層次，如何與產(chǎn)品經(jīng)理配合好，這是（新的時代）法務(wù)最不可取代的一點。
九、法務(wù)的明天會怎樣？
有一本書叫《法律人的明天會怎樣》，內(nèi)容雖然稍顯偏激，但它的方向是正確的。我上次去參加法務(wù)大會，很多業(yè)界一流的的法務(wù)提到他們的發(fā)展方向，解決調(diào)研人員法務(wù)需求的部門和解決PM的法務(wù)部門已經(jīng)開始做出這樣的嘗試。另外，越來越多的人投入這個行業(yè)，這個講義的內(nèi)容我和原來一個做法官的朋友討論過，她后來去做產(chǎn)品了。我和她討論過程中我覺得有點可怕，我不知道我未來的工作會不會被機器取代。如果說原來一個律師助理花半天做一個很復(fù)雜的法律檢索，現(xiàn)在有程序可以用十秒解決，那么老板為什么還要付你薪水。如果有些工作并不需要高知識高素質(zhì)，那只要請一個小朋友就好了。那以后法律人這個行業(yè)到底還會是什么人進入？
（正因為這種思考）在我看來，至少在可以預(yù)想的將來，完成商業(yè)需求、商業(yè)目的的時候，選擇以怎樣的法律結(jié)構(gòu)來實現(xiàn)它，目前來看是機器無法取代的。在這個領(lǐng)域里，能走快一點走遠一點，就不至于被別人甚至是別的東西所取代。很多年前會計用算盤來算賬的時候，可能并不能想到用算盤算一天的賬，現(xiàn)在用excel點一下自動求和就可以了。但是會計這個行業(yè)就消失了么？沒有，只不過評判優(yōu)秀的標(biāo)準(zhǔn)從原來撥算盤最快的，變成了軟件用的最好的。
這就需要我們法律人思考，機器應(yīng)該不能做到讓別人意識到自己的問題是一個法律問題。解決的辦法只能是人來通過設(shè)計流程機制解決：如果有特定的流程去設(shè)定某些事情在觸發(fā)到某種情況時即進入法律流程，這也是法律人的創(chuàng)造性所在。
我最近正在和一些職業(yè)打假人死磕，有個企業(yè)面臨一批職業(yè)打假人，我去處理。我發(fā)現(xiàn)，在最后打到法院之前，他們已經(jīng)在取證過程中出現(xiàn)了很多苗頭，例如他們和客服人員打電話套話取證?？头藛T接受到的投訴都是有記錄的，但同一個問題被反復(fù)投訴的情況下為什么還沒有把情況反映到法務(wù)部？我昨天和他們公司的負責(zé)人聊，說某個問題頻繁在客服部門處理的時候，應(yīng)該把這個問題及時反映到法務(wù)部，由法務(wù)作出統(tǒng)一的解釋，而不是由客服自己發(fā)揮，客服說的每一句話未來都會成為證據(jù)。在我看來，這就是流程，這就是機制。這就是未來我們法務(wù)和律師發(fā)揮作用的地方。
這就是我今天要講的內(nèi)容，謝謝大家。 |
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