建筑技術(shù)｜全面解析國際工程索賠要點(diǎn)

魚悠然9131 2016-06-28

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FIDIC

作為國際上權(quán)威的咨詢工程師機(jī)構(gòu)，多年來所編寫的標(biāo)準(zhǔn)合同條件是國際工程界幾十年來實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，公正地規(guī)定了合同各方的職責(zé)、權(quán)利和義務(wù)，程序嚴(yán)謹(jǐn)，可操作性強(qiáng)。如今已在工程建設(shè)、機(jī)械和電氣設(shè)備的提供等方面被廣泛使用。

了解合同索賠，首先要掌握相關(guān)情況和條款。今天我們就從FIDIC合同出發(fā)，看看國際工程里的施工索賠吧。

一

常見索賠情況

（1）施工現(xiàn)場(chǎng)條件變化索賠；

（2）工程范圍變更索賠；

（3）工程拖期索賠；

（4）加速施工索賠；

（5）綜合索賠。

二

FIDIC合同

索賠條款分析

索賠條款是根據(jù)關(guān)于承包商享有的因業(yè)主履約不力或違約，或因意外因素（包括不可抗力情況）蒙受損失（時(shí)間和款項(xiàng)）而向業(yè)主要求賠償或補(bǔ)償權(quán)利的契約性條款。這方面的條款包括：（1）索賠的前提條件或索賠動(dòng)因；（2）索賠程序、索賠通知、同期記錄、索賠的依據(jù)、索賠的時(shí)效和索賠款項(xiàng)的支付等。

按規(guī)定的明確或詳細(xì)程度，索賠條款可分為兩類：

一是明示條款，即合同條件中明確規(guī)定，在相關(guān)情況下應(yīng)給予承包商的經(jīng)濟(jì)和（或）工期補(bǔ)償；

二是隱含條款，即雖然合同條件中沒有明確規(guī)定給予承包商補(bǔ)償，但根據(jù)該條款的含義，可以推定在某些情況下承包商有權(quán)向業(yè)主提出索賠的權(quán)利。

明示索賠條款大致可分為三類，即業(yè)主原因、工程師原因和客觀原因。

由業(yè)主原因引發(fā)的索賠，承包商既可以得到工期的延長(zhǎng)，又可以得到相關(guān)費(fèi)用甚至利潤(rùn)補(bǔ)償。

由工程師原因引發(fā)的索賠也是如此，這是因?yàn)闃I(yè)主在與承包商簽訂的合同中承諾了工程師代表他應(yīng)履行的職責(zé)，如果工程師未按合同的規(guī)定履約，即認(rèn)為業(yè)主違反了合同。

由客觀原因引起的索賠，承包商一般只能得到工期的延長(zhǎng)，有時(shí)可得到費(fèi)用補(bǔ)償，但不能得到利潤(rùn)補(bǔ)償。

隱含索賠條款的分類基本類似于明示條款。

承包商利用明示索賠條款論證自己的索賠權(quán)利相對(duì)較易，而依據(jù)隱含索賠條款論證索賠權(quán)就困難多了，有時(shí)需聯(lián)系有關(guān)明示條款、適用法律或國際慣例，并結(jié)合具體情況來解釋和論證。因此，承包商必須認(rèn)真研究、熟知各類索賠條款，并在具體工程項(xiàng)目中加以運(yùn)用，以有效維護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益。

三

FIDIC合同

承包商索賠的實(shí)踐應(yīng)用和分析

抓住索賠機(jī)會(huì)，及早進(jìn)行索賠

在工程的開始階段和中期，承包商的索賠機(jī)會(huì)是很多的。而且，在工程施工中的不同階段，業(yè)主的態(tài)度可能迥異。在工程前期，承包商提出索賠，雙方較容易達(dá)成協(xié)議，因?yàn)闃I(yè)主此時(shí)考慮到如果索賠談判不能令承包商滿意，承包商可能在不違反合同的前提下采取消極的方式使工期延遲，這是其所不能接受的。

在工程后期，業(yè)主可能會(huì)對(duì)承包商的索賠采取拖延戰(zhàn)術(shù)和苛刻的態(tài)度，因?yàn)槌邪痰娜魏涡袆?dòng)都不足以對(duì)業(yè)主造成大的不利影響，而恰恰會(huì)對(duì)承包商自己的利益和聲譽(yù)帶來危害。索賠一般都在工程竣工前進(jìn)行，而不是在工程竣工后提出。

嚴(yán)格遵守索賠時(shí)限條款

FIDIC合同條件規(guī)定了嚴(yán)格的索賠程序。如果承包商沒有按合同條件的規(guī)定發(fā)出索賠通知、保持同期記錄和證據(jù)資料，就將失去利用索賠程序的權(quán)利，而只能將索賠請(qǐng)求視為爭(zhēng)端，進(jìn)而適用爭(zhēng)端解決程序。適用爭(zhēng)端解決程序就可能導(dǎo)致仲裁解決，增加承包商謀求索賠利益的成本。因此，承包商應(yīng)嚴(yán)格按照索賠程序行使索賠權(quán)利。

索賠程序

（1）承包商要在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)盡快按合同的規(guī)定告知工程師；

（2）同時(shí)承包商要保持證明索賠的同期記錄；

（3）承包商要在索賠事件發(fā)生后42天內(nèi)向工程師提交正式的索賠書；

（4）如果索賠事件有持續(xù)影響，可以認(rèn)為第一個(gè)42天內(nèi)提交的索賠書是期中性質(zhì)的，之后承包商應(yīng)每月根據(jù)情況的發(fā)展提交進(jìn)一步的索賠書，并在索賠事件影響結(jié)束后28天或工程師同意的時(shí)間內(nèi)提交最終的索賠書；

（5）工程師應(yīng)在收到索賠書42天內(nèi)答復(fù)承包商，說明是否批準(zhǔn)承包商的索賠，或要求承包商提供進(jìn)一步的索賠證明文件，并詳細(xì)說明自己的意見；

（6）根據(jù)承包商的索賠書已能夠證明的部分索賠款，應(yīng)加入每月支付證書中；

（7）工程師應(yīng)按照第315款[決定]來決定承包商索賠的工期和款項(xiàng)；

（8）如果承包商沒有遵循本款和其他相關(guān)的索賠條件，承包商即失去一切索賠權(quán)。

四

工程承包索賠有關(guān)注意事項(xiàng)

認(rèn)真履行合同，建好工程項(xiàng)目

如果履約不力，在工期、質(zhì)量等方面令業(yè)主和工程師屢次不滿，在這種情況下，即使承包商有足夠的理由，索賠也很難成功。

熟悉合同文件，充分論證索賠權(quán)

要進(jìn)行索賠，首先要有索賠權(quán)，即該項(xiàng)索賠有合同依據(jù)。如果沒有能力論證索賠權(quán)，無論遭受多么大的損失，也無權(quán)獲得補(bǔ)償，因此要十分熟悉全部的合同文件，引證合同條款建立自己的索賠權(quán)。

采取正確方法，提出合理的要求

在索賠工作中，要樹立求實(shí)的作風(fēng)，不要漫天要價(jià)。為了獲得工期延長(zhǎng)，就要用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)“關(guān)鍵路線法”來計(jì)算工期延長(zhǎng)的天數(shù)。為了獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，最好用“實(shí)際費(fèi)用法”來計(jì)算索賠的款額。

適時(shí)提出索賠要求，編制好索賠文件

任何索賠要求都應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)提出。否則業(yè)主有權(quán)不予考慮。

做好公關(guān)工作，力爭(zhēng)索賠友好協(xié)商解決

承包商應(yīng)做好公關(guān)工作，善于協(xié)助工程師做好合同管理工作，爭(zhēng)取把所有的工程承包索賠爭(zhēng)端在工程師主持下予以解決，盡量以調(diào)解解決問題。

如遇無理拒絕，可以施加壓力

工程索賠是合同雙方的共同權(quán)利。承包商要求索賠是為了獲得對(duì)自己額外付出的補(bǔ)償，如業(yè)主不按合同辦事，無理拒絕時(shí)，承包商有權(quán)放慢施工速度、暫停施工甚至通知終止合同以達(dá)到施壓的目的。

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來自：魚悠然9131 > 《民事訴訟》

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