刑法的案例分析題總是得分

（一）

關(guān)于是否構(gòu)成犯罪的分析，一般考慮：（1）法律有無明文規(guī)定，法律無明文規(guī)定的，再可恨也不是犯罪。（2）情節(jié)顯著輕微，危害不大。就是這種行為刑法倒是禁止了，如侮辱、誹謗，聚眾擾亂社會(huì)秩序，聚眾擾亂公共場(chǎng)所、交通秩序，遺棄、虐待，尋釁滋事等，如果情節(jié)不夠嚴(yán)重或者不夠惡劣的，不認(rèn)為犯罪。（3）缺乏總則一般要件，如責(zé)任年齡、責(zé)任能力、意外事件、不可抗力、沒有社會(huì)危害性等。（4）缺乏某一具體的犯罪構(gòu)成要件，如客觀上造成死亡結(jié)果，但是沒有故意、過失，不構(gòu)成故意殺人罪或者過失殺人罪。（5）具備排除犯罪的事由，如正當(dāng)防衛(wèi)致人傷害、死亡的，等等。

（二）

對(duì)于定性問題，如何回答理由，有一個(gè)原則：就是“看分答題”。所謂“看分答題”，是指估計(jì)該理由能占幾分，決定是簡(jiǎn)單回答還是細(xì)致回答。如果一道題有好幾問，盡管一道題總分有20分之多，但每一問的理由大約也就是1分，不會(huì)走過分，簡(jiǎn)單回答就可以。這種情況下，不講究全面，而是講究答到“點(diǎn)子”上。如果說了一大堆理由，把關(guān)鍵的一句話都埋沒了，閱卷人懶得找或沒發(fā)現(xiàn)，還是拿不到分。這是典型的出力不討好，不白白耽誤了寶貴的時(shí)間。

（三）

如何能答在“點(diǎn)子”上？通常是解決該問題的法律規(guī)定，或者司法解釋，或者理論上的結(jié)論。例如，遇到轉(zhuǎn)化的搶劫，直接回答在盜竊過程中為了抗拒抓捕（或窩藏贓物、毀滅罪證）而當(dāng)場(chǎng)使用暴力，依法以搶劫論。這樣的一句話把轉(zhuǎn)化搶劫的3個(gè)要點(diǎn)（盜竊過程中；為了抗拒抓捕；當(dāng)場(chǎng)使用暴力）和一個(gè)結(jié)論（以搶劫論），都涵蓋進(jìn)去了，就是是全面正確了，就不需要再多說其他的東西了。說多了，反面埋沒了要點(diǎn)。再如，認(rèn)定犯罪未遂的理由，回答：（1）已經(jīng)著手實(shí)行犯罪；（2）因?yàn)橐庵疽酝庠颍唬?）未得逞，涵蓋未遂犯3個(gè)要點(diǎn)就可以了。再如，15歲的人綁架，回答認(rèn)定理由：行為人未達(dá)到　綁架罪承擔(dān)刑事責(zé)任的年齡，因此對(duì)綁架罪不負(fù)刑事責(zé)任。這大約就可以了。再如，如果認(rèn)定是想像競(jìng)合犯，回答：行為人一行為同時(shí)觸犯了數(shù)罪名，從一重罪定罪處罰，不數(shù)罪并罰，大約就可以了。再如，認(rèn)定屬于缺乏犯罪故意不成立共犯的情況，簡(jiǎn)單回答：甲某有綁架的故意和行為，而乙某不知情，沒有綁架的故意，僅有非法拘禁的故意，不構(gòu)成甲某綁架罪的共犯。對(duì)于構(gòu)成何罪這樣的問題，通常答出該罪的法條內(nèi)容的大意就可以了。例如，認(rèn)定構(gòu)成貪污罪，回答理由：（主體）國(guó)家工作人員，（行為）利用職務(wù)上的便利、竊?。ɑ蚯滞?、騙取）（對(duì)象）公共財(cái)產(chǎn)，構(gòu)成貪污罪。也可以從主體、主觀、客觀、客體4個(gè)方面回答。關(guān)于罪與非罪之間的區(qū)別，也是從這4方面來比較。如主體不同，具體如何不同；客觀方面不同，具體如何不同，等等，也形成一種套路。但要注意，不同的需要比較回答，相同的，就不必說了。

(四)

關(guān)于如何處罰問題，通?？紤]以下幾點(diǎn)：

（1）法定情節(jié)，如犯罪中止沒有造成損害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；未成年、自首立功、累犯、預(yù)備犯、未遂犯等。對(duì)于法定情節(jié)的認(rèn)定和寬大內(nèi)容的，也是最好按照法條的規(guī)定答。例如，防衛(wèi)過當(dāng)?shù)模走x，認(rèn)定成立防衛(wèi)過當(dāng)，理由是：正當(dāng)防衛(wèi)明顯走過走過必要限度造成了重大損害，成立防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。其次，處罰內(nèi)容:防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，依法“?yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”。僅僅籠統(tǒng)說“應(yīng)當(dāng)寬大處理”是要被扣分甚至不得分的，甚至說“可以”從輕、減輕，或者“應(yīng)當(dāng)從輕處罰”，都要扣分的。

（2）某罪的法定的加重情形，如加重的搶劫（入戶搶劫、持槍搶劫、搶劫致人重傷死亡等）、加重的強(qiáng)奸（如強(qiáng)奸致人重傷死亡、在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸等）；加重的拐賣婦女、兒童罪（如奸淫被拐婦女的，引誘、強(qiáng)迫賣淫的，多次拐賣的，等等）。

（3）是否數(shù)罪并罰，如何并罰。如牽連犯、想像競(jìng)合犯、法定數(shù)罪不并罰的情況以及法定的特別處罰的規(guī)定，如行為人購(gòu)買假幣后使用，構(gòu)成犯罪的，以購(gòu)買假幣罪定罪，從重處罰。行為人出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪，同時(shí)有使用假幣行為的，以出售、運(yùn)輸假幣罪和使用假幣罪實(shí)行數(shù)罪并罰。“因逃逸致人死亡”的，只構(gòu)成交通肇事罪，等等。