行政處罰辦案中詢問《筆錄》的制作方法

　　為了幫助辦案人員正確收集證據(jù)，規(guī)范辦案人員收集證據(jù)行為，并使收集到的證據(jù)能夠成為以后證據(jù)審查中合格、有效地認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）從第二十四條起，專門對詢問筆錄、證明材料、復(fù)制件、域外證據(jù)、視聽資料和計算機(jī)數(shù)據(jù)、現(xiàn)場檢查筆錄等證據(jù)的制作或收集方法作出規(guī)定。

　　《規(guī)定》第二十四條規(guī)定：“辦案人員可以詢問當(dāng)事人及證明人。詢問應(yīng)當(dāng)個別進(jìn)行。詢問應(yīng)當(dāng)制作筆錄，詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問人核對；對閱讀有困難的，應(yīng)當(dāng)向其宣讀。筆錄如有差錯、遺漏，應(yīng)當(dāng)允許其更正或者補(bǔ)充。涂改部分應(yīng)當(dāng)由被詢問人簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)。經(jīng)核對無誤后，由被詢問人在筆錄上逐頁簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)。辦案人員亦應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。”詢問筆錄是行政處罰中最常見的一種證據(jù)形式，它常常表現(xiàn)為兩種具體的證據(jù)，即當(dāng)事人陳述和證人證言。所不同的是，通過詢問筆錄方式產(chǎn)生的證據(jù)——當(dāng)事人陳述和證人證言，制作人是行政機(jī)關(guān)辦案機(jī)構(gòu)的工作人員；而通過非詢問筆錄方式產(chǎn)生的當(dāng)事人陳述和證人證言，則是由當(dāng)事人或證人主動或應(yīng)要求自行提供。

　　同時，由于當(dāng)事人陳述和證人證言具有主觀性強(qiáng)的特點(diǎn)，為了保證通過詢問筆錄方式取得的當(dāng)事人陳述和證人證言具有證據(jù)力，并且能夠比較理想地發(fā)揮證明作用，辦案人員需要在詢問和制作筆錄兩個方面，把握好、執(zhí)行好有關(guān)規(guī)定。

　　（一）詢問當(dāng)事人和證人應(yīng)注意的問題

　　1.要選擇恰當(dāng)?shù)脑儐柕攸c(diǎn)。一般可通知當(dāng)事人或證人到工商行政管理機(jī)關(guān)接受詢問，也可以在當(dāng)事人或證人的辦公地點(diǎn)或住所進(jìn)行詢問。

　　2.詢問應(yīng)當(dāng)個別進(jìn)行。這是詢問的原則，也是一般規(guī)則。出于心理原因，非個別詢問時，被詢問對象可能相互影響，進(jìn)而可能作出一致的并與事實(shí)真相大相徑庭的陳述，導(dǎo)致辦案工作難度加大。因此，應(yīng)堅持個別詢問的原則。

　　3.詢問要全面、深入。詢問前要做好充分的準(zhǔn)備，必要時可以擬定詢問提綱，以便在詢問時有的放矢。

　　4.詢問時不得采用誘供、威脅等方式。

　　5.對涉及的當(dāng)事人和證人的商業(yè)秘密、個人隱私應(yīng)注意保密。

　　（二）制作詢問筆錄應(yīng)注意的問題

　　1.做好詢問筆錄的記錄工作。應(yīng)當(dāng)客觀、如實(shí)地記錄詢問過程和詢問內(nèi)容，包括辦案人員的身份情況、告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)情況、當(dāng)事人申請回避情況、辦案人員提出的問題、被詢問人陳述的內(nèi)容等。

　　2.詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問人核對。詢問筆錄記錄的是被詢問人的口頭陳述，筆錄內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與被詢問人口頭陳述內(nèi)容一致，并且是被詢問人的真實(shí)意思的表示。因此，筆錄一定要交被詢問人核對。

　　3.詢問筆錄應(yīng)經(jīng)被詢問人和辦案人員簽名、蓋章或以其他方式確認(rèn)。被詢問人在詢問筆錄上逐頁簽名、蓋章或以其他方式確認(rèn)，是被詢問人對詢問筆錄全部內(nèi)容予以認(rèn)可的一種書面確認(rèn)方式，因此，需要被詢問人履行手續(xù)——在詢問筆錄上逐頁簽名或蓋章，辦案人員不能代替。如果詢問筆錄存在更正或補(bǔ)充情況，被詢問人履行此手續(xù)就更為必要，也更重要。至于上述法規(guī)原文在“簽名、蓋章”之后規(guī)定的“其他方式”，一般是指按手印。

　　在制作詢問筆錄過程中可能遇到的兩個實(shí)際問題

　　（一）被詢問人拒絕確認(rèn)詢問筆錄

　　有的基層執(zhí)法人員反映，在制作詢問筆錄過程中，常遇到被詢問人不配合的情況，如被詢問人拒絕在詢問筆錄上簽名、蓋章或者按手印，給案件的查辦工作帶來不便。

　　要想解決好在實(shí)踐中發(fā)生的問題，必須從問題的本質(zhì)和特點(diǎn)抓起。

　　詢問筆錄是言辭形式的證據(jù)，具有較強(qiáng)的主觀性，具體內(nèi)容可以是當(dāng)事人陳述，也可以是證人證言。詢問筆錄只能客觀記錄當(dāng)事人、證人所述的事實(shí)。至于他們陳述的事實(shí)是否真實(shí)，如果不真實(shí)具體是哪一部分虛假，對這些問題應(yīng)在審查證據(jù)證明力時解決。辦案人員不能強(qiáng)迫當(dāng)事人、證人接受詢問，不能要求當(dāng)事人、證人按照辦案人員的意愿作出相關(guān)陳述。

　　涉及工商行政管理的法律法規(guī)均規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)在查辦行政處罰案件時享有詢問權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)接受詢問的義務(wù)。一般情況下，與案件有利害關(guān)系的被詢問人都會接受并配合工商行政管理機(jī)關(guān)的詢問。

　　詢問筆錄在制作程序上具有嚴(yán)格性，在形式上具有要式性。如果當(dāng)事人、證人接受詢問并作出回答，最后卻拒絕在詢問筆錄上簽名、蓋章或者按手印，這份詢問筆錄就不符合法定要求，不具有證據(jù)力。當(dāng)事人拒絕在詢問筆錄上簽名的法律后果與當(dāng)事人不接受詢問的法律后果完全相同，即在收集到的辦案證據(jù)中沒有表現(xiàn)為詢問筆錄的證據(jù)。

　　如果執(zhí)法人員在辦案過程中遇到這種情況，應(yīng)對被詢問人做一些宣傳和解釋工作，盡可能消除當(dāng)事人、證人不必要的顧慮和懷疑。

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　　基層工商行政管理機(jī)關(guān)在查處黑網(wǎng)吧時，經(jīng)常遇到需要詢問未成年人的情況。詢問未成年人制作的詢問筆錄是否具有證據(jù)力？詢問時，是否應(yīng)通知被詢問人的監(jiān)護(hù)人到場？

　　這實(shí)際上是涉及詢問未成年人時所作詢問筆錄的證據(jù)力問題。

　　1.在查處黑網(wǎng)吧時，辦案人員向未成年人詢問相關(guān)案件情況，收集到的是證人證言。在實(shí)踐中，黑網(wǎng)吧經(jīng)營服務(wù)的對象以未成年人為多，他們是非法經(jīng)營的受害者，也是違法經(jīng)營行為的知情者，要徹底查清黑網(wǎng)吧的非法經(jīng)營狀況，對黑網(wǎng)吧予以行政處罰，需要他們提供證人證言。

　　2.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，十八周歲以下的公民是未成年人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要來源的，屬于完全民事行為能力人。十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動。不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人。最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》明確規(guī)定，未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言不能單獨(dú)作為定案依據(jù)。

　　從上述規(guī)定可以看出，相關(guān)法律法規(guī)并未對未成年人作證作出嚴(yán)格限制，尤其是在涉及未成年人活動較多、較普遍的情況下。

　　在實(shí)踐中，如果遇到需要詢問未成年人的情況，可以這樣處理：

　?。?SPAN lang=EN-US>1）對十周歲以上的未成年人進(jìn)行詢問時，原則上不需要被詢問人的監(jiān)護(hù)人到場。如果被詢問人年齡偏小，或其要求監(jiān)護(hù)人到場的，可通知其監(jiān)護(hù)人到場并伴隨。

　?。?SPAN lang=EN-US>2）對十周歲以下的未成年人，原則上不進(jìn)行詢問。如果確有必要進(jìn)行詢問，應(yīng)通知其監(jiān)護(hù)人到場。