來源：投行小兵

一、員工股權激勵方式

新三板擬掛牌公司或已掛牌公司對員工進行股權激勵的方式主要有以下幾種方式：

1、直接激勵：通過股權轉讓或增資方式，使被激勵員工直接成為公司的股東。

2、間接激勵：通過員工持股平臺、員工持股計劃（通過基金或資管計劃）等方式，使被激勵員工間接享有公司的權益。

注：通過代持實施股權激勵的，不在分析范圍之內。

二、當前對員工股權激勵的相關規(guī)定

（一）掛牌前

公司掛牌前，無論是直接激勵還是間接激勵，只要被激勵員工不存在法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件（包括公務員、黨政廉潔、高校等限制性規(guī)定）規(guī)定的經商或股權投資限制性情形，均不存在法律障礙。

（二）掛牌后

1、直接激勵

被激勵員工需符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“《公眾公司監(jiān)管辦法》、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）（以下簡稱“《投資者適當性管理細則》”）的相關規(guī)定，具體如下：

注意：

1、已具有掛牌公司股東、董監(jiān)高身份的員工，可以直接參與定增。

2、如果是不具有董監(jiān)高身份的員工，要么認定為核心員工（履行相關提名、公示等程序，方可成為定增對象），要么認定為“符合參與掛牌公司股票公開轉讓條件的投資者”（符合資產500萬、相關證券投資經驗等要求）。

3、“公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工”與“符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織”之和不得超過35名。

因此，不具有董監(jiān)高身份的核心員工持股有程序要求，同時，如果股權激勵對象較多，則采取直接持股方式存在人數(shù)限制問題。

2、間接激勵

2015年11月之前，對于通過員工持股平臺方式參與掛牌公司定增不存在限制性規(guī)定。但是，2015年11月24日，證監(jiān)會發(fā)布《非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）》（以下簡稱“《定向發(fā)行（二）》”）對此進行了限制，具體內容如下：

問：非上市公眾公司是否可以向持股平臺、員工持股計劃定向發(fā)行股份，有何具體要求？

答：根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》相關規(guī)定，為保障股權清晰、防范融資風險，單純以認購股份為目的而設立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經營業(yè)務的，不符合投資者適當性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。

全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司設立的員工持股計劃，認購私募股權基金、資產管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產品，已經完成核準、備案程序并充分披露信息的，可以參與非上市公眾公司定向發(fā)行。其中金融企業(yè)還應當符合《關于規(guī)范金融企業(yè)內部職工持股的通知》（財金〔2010〕97號）有關員工持股監(jiān)管的規(guī)定。

2015年12月17日，股轉公司發(fā)布《關于非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）>適用有關問題的通知》（以下簡稱“《通知》”），進一步明確了有關問題：

“1、發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人的股票發(fā)行，發(fā)行對象涉及持股平臺（單純以認購股份為目的而設立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經營業(yè)務）的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案已經過股東大會審議通過的，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定發(fā)行，但發(fā)行方案中沒有確定發(fā)行對象的，則發(fā)行對象不應當為持股平臺；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經過股東大會審議通過的，應當按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。

2、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經存在的持股平臺，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。

3、主辦券商和律師事務所應當分別在“主辦券商關于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見”和“股票發(fā)行法律意見書”中就本次發(fā)行對象是否存在持股平臺發(fā)表明確意見。

4. 發(fā)行股份購買資產構成重大資產重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，發(fā)行對象涉及持股平臺的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已完成首次信息披露，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定進行重組；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未完成首次信息披露的，應當按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定進行重組。

獨立財務顧問和律師事務所應當分別在中介機構專項意見中就本次重組涉及的發(fā)行對象是否存在持股平臺發(fā)表明確意見。

5、通過設立員工持股計劃參與掛牌公司股票發(fā)行的，掛牌公司應當履行法定的決策程序和信息披露義務。”

解讀與分析：

1、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布以后，企業(yè)員工已無法通過單純的持股平臺方式參與新三板掛牌公司定增，除非該持股平臺并非單純以認購股份為目的而設立，且具有實際經營業(yè)務。

2、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前掛牌公司發(fā)行方案已經股東大會審議通過的，如果其中涉及持股平臺（單純以認購股份為目的而設立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經營業(yè)務），可以繼續(xù)實施；如果沒有確定發(fā)行對象，則發(fā)行對象不能為持股平臺。

在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經過股東大會審議通過的，應當按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。

發(fā)行股份購買資產構成重大資產重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，根據(jù)是否完成首次信息披露確定持股平臺能否參與重組。

在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經存在的持股平臺，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。即掛牌公司中已存在的員工持股平臺不能再參與定增。

3、掛牌公司可以通過員工持股計劃實施股權激勵，但需要同時符合：（1）認購私募股權基金、資產管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產品，（2）已經完成核準、備案程序，（3）依法決策及充分披露信息。即，員工持股計劃只能通過認購私募股權基金、資產管理計劃等金融產品，才可以參與定向發(fā)行。但是，該等金融產品對于合格自然人投資者的最低認購要求均不低于100萬元，因此，員工持股計劃的實施條件存在一定限制。

三、應對措施

（一）選擇并非單純以認購股份為目的而設立、且具有實際經營業(yè)務的公司或合伙企業(yè)作為員工持股平臺。

例如：該公司或合伙企業(yè)存續(xù)時間較長，對外有其他投資或實際經營行為，將激勵員工裝入該公司或合伙企業(yè)，成為員工持股平臺，參與掛牌公司定增。

（二）掛牌公司股東或者由股東安排具有適格投資者資格的其他主體參與掛牌公司定增，完成后將所持股份轉讓給員工持股平臺。

1、如果是控股股東或實際控制人參與定增，往往存在法定限售要求或限售承諾，無法一次性將股份轉讓給員工持股平臺，且控股股東或實際控制人一般不宜減持，否則會影響投資者信心及公司股價。

2、控股股東或實際控制人實施上述安排時，如果轉讓給員工持股平臺的價格低于定增價格，將涉及股份支付，影響掛牌公司凈利潤。如果要避免構成股份支付，要么按照不低于定增價格進行轉讓（成本高，失去激勵意義），要么將轉讓與掛牌公司最近一次定增或轉讓間隔六個月以上（實務中很難實現(xiàn)）【注：關于股份支付的認定及規(guī)避需會計師最終確認】

3、鑒于上述因素，可以考慮由股東安排具有適格投資者資格的其他主體（不具有一致行動關系等關聯(lián)關系）參與掛牌公司定增，并實施后續(xù)股份轉讓行為。

4、在具體實施時，還需考慮減持安排是否觸發(fā)相關信息披露要求。

（三）員工持股計劃

目前，掛牌公司通過員工持股計劃實施股權激勵不在受限范圍之內，但是實施員工持股計劃需通過認購私募股權基金、資產管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產品，且需辦理核準、備案程序，并充分披露信息，方案設計及程序較為復雜，且存在一定成本。

部分已掛牌公司員工持股計劃的案例：

東創(chuàng)科技員工持股計劃設立后委托上海呈瑞投資管理有限公司管理，并全額認購由上海呈瑞投資管理有限公司設立的銀中新三板資產管理專項基金（以下簡稱“銀中新三板專項基金”的次級份額。銀中新三板專項基金所獲標的股票的鎖定期為12個月，自員工持股計劃通過本次定向發(fā)行所認購標的股票完成股份登記手續(xù)之日起計算；員工持股計劃的存續(xù)期為36個月，自股東大會批準員工持股計劃之日起計算。

聯(lián)訊證券員工持股計劃設立后委托中信信誠資產管理有限公司管理，并全額認購由中信信誠資產管理有限公司設立的中信信誠聯(lián)訊啟航1號專項資產管理計劃的次級份額。啟航1號資管計劃所獲標的股票的鎖定期為12個月；員工持股計劃的存續(xù)期為24個月。

金宏氣體員工持股計劃獲得股東大會審批后，將委托東海瑞京資產管理（上海）有限公司設立東海瑞京-瑞享5號員工持股計劃專項資產管理計劃（以下簡稱“瑞享5號專項資管計劃“），并由公司代表本員工持股計劃認購瑞享5號專項資管計劃的全部份額。瑞享5號資管計劃所獲標的股票的鎖定期與為12個月；員工持股計劃的存續(xù)期為42個月。

貝斯達員工持股計劃獲得股東大會審批后，將委托天風證券設立天貝1號定向資管計劃進行管理。

四、小結

《定向發(fā)行（二）》及《通知》對于持股平臺參與掛牌公司定增的限制存在一定的操作空間，期待看到更多市場創(chuàng)新。

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