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竊取他人手機(jī)號碼后非法轉(zhuǎn)讓行為之定性 ——浙江余姚法院判決王微等人詐騙案 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -《人民法院報》2010.1.14案例指導(dǎo) 點擊上方藍(lán)色字體“悄悄法律人”關(guān)注公號，然后點擊右上角頭像查看歷史消息，可閱讀以往文章。 本號風(fēng)格:堅持走刑法與刑訴法貫通，理論與實踐結(jié)合的第三條道路。 裁判要旨 行為人通過偽機(jī)主身份證等手段將原機(jī)主手機(jī)號碼過戶到自己名下，然后以本人名義將該號碼賣與他人獲取錢財?shù)模瑧?yīng)以詐騙罪追究刑事責(zé)任。 案情 2007年6月，被告人王微在浙江省義烏市中國移動公司辦理業(yè)務(wù)時結(jié)識了該公司員工被告人方繼民，兩人預(yù)謀以販賣移動公司手機(jī)“靚號”的方式牟利。之后，方繼民利用工作之便從移動公司內(nèi)部電腦系統(tǒng)查得14個號碼的機(jī)主資料信息，通過制假證者偽造了14張與機(jī)主資料相同的假身份證。同年7月13日至16日，王微分別持上述假身份證到義烏移動公司營業(yè)廳，將原機(jī)主的移動號碼非法過戶到自己名下。隨后，王微隱瞞真相，以自己的名義將其中四個號碼賣給他人，共計獲取人民幣4.1萬元。 2009年3月11日，檢察機(jī)關(guān)以王微、方繼民犯詐騙罪向法院提起公訴。 裁判 浙江省余姚市人民法院審理后認(rèn)為，被告人王微、方繼民以非法占有為目的，采用隱瞞真相方法，騙取他人財物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成詐騙罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。2009年4月14日，法院判決被告人王微犯詐騙罪，判處有期徒刑2年，并處罰金人民幣8000元；被告人方繼民犯詐騙罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣8000元；繳獲的假居民身份證14張，予以沒收。 一審宣判后，被告人王微、方繼民均未提出上訴，檢察院亦未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。 解析 本案構(gòu)成詐騙罪而非盜竊罪的理由何在？ 第一，盜竊罪是侵財型犯罪，其對所有權(quán)客體侵犯的最基本的表現(xiàn)就是給權(quán)利人帶來財產(chǎn)上的損害。本案中，雖然王微、方繼民利用偽造的身份證將原機(jī)主的手機(jī)號碼過戶到自己名下，但并未實際控制號碼，原機(jī)主完全可以通過正常程序取回，手機(jī)號碼實質(zhì)上從未脫離過原機(jī)主本人的控制。在此過程中并沒有發(fā)生財物的轉(zhuǎn)移，也即未給原機(jī)主造成財產(chǎn)上的損害。 第二，按照盜竊罪構(gòu)成要件理論，本案如果定盜竊罪，其犯罪對象應(yīng)是手機(jī)號碼。我國理論通說認(rèn)為，盜竊罪的對象是財物。不管是從有體物還是從無體物的角度，手機(jī)號碼本身顯然不屬于財物。我國刑法第二百六十五條之所以規(guī)定“以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信號碼或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，依照盜竊罪的規(guī)定定罪處罰”，并非指通信線路、電信號碼可以成為盜竊罪的犯罪對象，而是因為盜打電話與盜竊他人金錢、實物并無實質(zhì)差別，都會使所有者遭受財產(chǎn)損失，所以予以同等保護(hù)。最高人民法院《關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條“將電信卡非法充值后使用，造成電信資費損失數(shù)額較大的，以盜竊罪定罪處罰”，第八條“盜用他人公共信息網(wǎng)絡(luò)上網(wǎng)賬號、密碼上網(wǎng)，造成他人電信資費損失數(shù)額較大的，以盜竊罪定罪處罰”以及第九條“以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，以詐騙罪定罪處罰”，均是以造成電信資費損失為構(gòu)罪要件。因此，手機(jī)號碼不能成為盜竊罪的犯罪對象，單純的竊號行為不能以盜竊罪定罪處罰。 第三，我國刑法理論對財產(chǎn)罪侵害的對象必須具有價值已無異議。雖然特殊的手機(jī)號碼在一定的場合可以交易具有交換價值，但目前移動電話實質(zhì)上已經(jīng)沒有入網(wǎng)費，手機(jī)號碼本身不具有價值，單純的竊取號碼行為既不會造成原機(jī)主的財產(chǎn)損失，也不會給行為人帶來任何財產(chǎn)上的收益。手機(jī)號碼價值的實現(xiàn)也是行為人竊號的根本目的在于之后的轉(zhuǎn)讓，之前的竊號行為必須與之后的轉(zhuǎn)讓行為相結(jié)合才能產(chǎn)生效益，轉(zhuǎn)讓才是整個行為的根本和關(guān)鍵。按照持盜竊論者之邏輯，之后的賣號行為只是盜竊后的銷贓行為，而根據(jù)盜竊罪的構(gòu)成要件理論，行為人只要將手機(jī)號碼過戶到自己名下即構(gòu)成既遂，那么原機(jī)主隨即取回自己號碼的應(yīng)該如何定性？行為人竊號后自用的則又該如何定性？在行為人尚未賣手機(jī)號碼的情形中盜竊數(shù)額如何認(rèn)定？這必然造成是否銷贓成為定罪的前提性要件。因此，本案中的竊號行為與轉(zhuǎn)讓行為之間的關(guān)系和盜竊犯罪中的竊取行為與銷贓行為之間的關(guān)系具有實質(zhì)性的不同。對于竊號非法轉(zhuǎn)讓騙取錢財?shù)男袨?，刑法?yīng)作一個整體性的評價，而不應(yīng)只限制在竊號這一行為上。 第四，傳統(tǒng)理論認(rèn)為詐騙罪結(jié)構(gòu)組成有五個要素：行為人的欺詐行為——被害人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識——被害人基于錯誤認(rèn)識而交付（或處分）財產(chǎn)——行為人獲得或使第三人獲得財產(chǎn)——被害人遭受財產(chǎn)損害。本案中，王微、方繼民利用偽造的身份證將他人手機(jī)號碼過戶到自己名下，并隱瞞自己非該號碼真正機(jī)主的真相，使被害人誤以為該號碼是王微、方繼民所有，產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，并且基于這一錯誤認(rèn)識購買該手機(jī)號碼，最后發(fā)現(xiàn)手機(jī)號碼因被真正機(jī)主取回而不能用，因此蒙受經(jīng)濟(jì)損失，整個情形完全符合詐騙罪的構(gòu)成特征。 本案案號：（2009）甬余刑初字第390號 案例編寫人：浙江省高級人民法院 鄭曉紅 余姚市人民法院 何 毅
悄悄卻虔誠地架起理論與實踐，刑法與刑訴法溝通的橋梁。
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