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作者：廬州判官，法官之家特約撰稿同事 來源：法官之家公號(hào)  題記：絕塵江湖一劍客 毀譽(yù)昆侖春秋說 在當(dāng)今中國(guó)刑法學(xué)界，誰也無法回避一個(gè)人，他叫張明楷。相信包括我在內(nèi)的很多人，從產(chǎn)生興趣到喜歡刑法，在很大程度上可能就是因?yàn)槭芷溆绊憽?br/> 初習(xí)刑法時(shí)，曾碰到這么一個(gè)案例：甲下班回家，見路旁一女身上插有匕首，躺在地上一動(dòng)不動(dòng)，身旁血跡斑斑。甲誤以為該女子遭劫身亡（實(shí)際只是重傷昏迷），見其容貌較好，遂色心頓起奸尸。 面對(duì)疑難案件，正確定性是裁判者追求的目標(biāo)，盡管這并不容易，但法律人的才干往往體現(xiàn)在對(duì)疑難案件的裁決上。作為解釋者，心中應(yīng)當(dāng)永遠(yuǎn)充滿正義，目光不斷往返于規(guī)范和事實(shí)之間。但是，不少人解釋刑法時(shí)往往大腦一片空白，目光習(xí)慣于往返于法條和字典之間。表現(xiàn)在當(dāng)前司法實(shí)踐中，一個(gè)比較嚴(yán)重的傾向是很多實(shí)務(wù)工作者法律形式主義橫行，不少解釋者迷戀于法律概念的字面涵義，滿足于法律規(guī)則的形式邏輯，對(duì)構(gòu)成要件的理解太過形式化，罔顧刑法條文之間的協(xié)調(diào)性和罪刑均衡原則。 現(xiàn)在想來，我當(dāng)時(shí)可能就陷入這種形式主義的桎梏中，我第一想法和很多人一樣，這很簡(jiǎn)單，這不就是侮辱尸體罪的未遂嗎？典型的對(duì)象不能犯。但張卻堅(jiān)決說是即遂，當(dāng)時(shí)我非常不明白，他為什么會(huì)持這樣自信而又冒天下之大不韙的觀點(diǎn)。 后來，我終于想通了為什么是即遂，不禁感慨萬千。 在國(guó)內(nèi)學(xué)術(shù)界，張是公認(rèn)的具有國(guó)際視野、少有的高質(zhì)高產(chǎn)學(xué)者。以其多如牛毛的論文為例，張文一出，必有觀點(diǎn)，而且大多輔有案例，以對(duì)司法實(shí)踐有用為導(dǎo)向，而不似人寫文章在故作深沉的賣弄理論。再以其多部專著為例，99年《刑法格言的展開》的面市，讓“法律不是嘲笑的對(duì)象”深入人心，讓眾多古老法諺的內(nèi)涵煥發(fā)出青春活力。對(duì)一些問題盲目爭(zhēng)論不休的很多人，在02年《刑法的基本立場(chǎng)》出版后，驀地間找到了自己的立場(chǎng)和派別。04年《刑法分則的解釋原理》的橫空出世，讓很多熱衷于發(fā)現(xiàn)并嘲笑中國(guó)刑法典缺陷的學(xué)者不再以此為智，學(xué)界也一時(shí)好評(píng)如潮，書中對(duì)分則某些不為人關(guān)注條文的深入探微，對(duì)很多問題的獨(dú)到見解令人嘆為觀止，該書已成為不少主訴檢察官不可或缺的案頭書。 2006年，《詐騙罪和金融詐騙罪研究》一書出版，讓學(xué)界對(duì)詐騙的研究達(dá)到了一個(gè)新的高峰，書中對(duì)眾多鮮活怪異案例的深入剖析，恰似醍醐灌頂，令人大開眼界。我讀研時(shí)，也曾翻閱過一些詐騙論著，部分也有一定學(xué)術(shù)含量，但若和張書相比，用天淵之別來形容真不過份。07年《外國(guó)刑法綱要》的再版，可謂迄今為止介紹德日刑法最為權(quán)威和全面的參考資料，也迅速成為國(guó)內(nèi)學(xué)者借鑒大陸刑法理論時(shí)引用最多的一本書。07年第三版的《刑法學(xué)》，作為國(guó)內(nèi)鮮有的三階層犯罪構(gòu)成模式的教材，充滿了濃重的大陸刑法的氣息，書中很多精彩的法言法語和與眾不同的理論剖析，無不讓喜歡刑法者為之沉醉。從第一版到第五版，這本教材已成為經(jīng)典，且每次都有觀點(diǎn)改弦易張，可見作者是用心經(jīng)營(yíng)的。最近幾年，又有《刑法的私塾》等多部專著出版或再版，其著作之豐、為學(xué)之勤奮，無論是喜歡還是不喜歡其之人無不由衷敬佩。 張的著作有一大特點(diǎn)，那就是獨(dú)著，鮮見什么編著與合著之類的。關(guān)于這一點(diǎn)，網(wǎng)上有人將此好處歸納為三點(diǎn)：“于書本身，可使內(nèi)容在更大程度上趨于統(tǒng)一，出現(xiàn)前后矛盾的現(xiàn)象較少；于作者本身，可營(yíng)造一個(gè)屬于自己的精神家園，勇?lián)哉撟灾髦?zé)任，彰顯特立獨(dú)行之美名；于讀者而言，不必再擔(dān)心書的內(nèi)容名實(shí)不符。就此而言，張是一個(gè)敢于負(fù)責(zé)，精神獨(dú)立的學(xué)界隱者?！边@話說的真好。 我始終認(rèn)為，衡量一個(gè)學(xué)者的貢獻(xiàn)，不在于其出了多少專著，也不在于其發(fā)表了多少論文，而應(yīng)側(cè)重看其是否提出了具有價(jià)值的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。從這個(gè)角度講，張毫無爭(zhēng)議是一名杰出的學(xué)者。在犯罪論領(lǐng)域，旗幟鮮明的提出，新刑法在主客觀相統(tǒng)一的基礎(chǔ)上向客觀主義傾斜；在對(duì)構(gòu)成要件的解釋上，提倡實(shí)質(zhì)的解釋論；關(guān)于違法性的實(shí)質(zhì)，主張結(jié)果無價(jià)值和法益侵害說；對(duì)于未遂犯的處罰根據(jù)，主張客觀的未遂論，從而使糟糕陳舊的抽象危險(xiǎn)說，最近幾年已被學(xué)界完全拋棄；在共犯領(lǐng)域，張?jiān)缭谏蟼€(gè)世紀(jì)就在國(guó)內(nèi)第一個(gè)倡導(dǎo)部分犯罪共同說，由于該說具有較大的合理性，如今已幾乎完全成為通說。此外，法律擬制和注意規(guī)定的區(qū)分、客觀超過要素概念的提倡、勿追求立法原意等，這一系列理論和理念的提出，對(duì)我國(guó)刑法學(xué)界產(chǎn)生的影響，無論怎么評(píng)價(jià)都不過分。 在如今浮躁的學(xué)術(shù)界，這么一個(gè)喜歡和通說甚至司法解釋對(duì)著干人，注定會(huì)站在風(fēng)口浪尖。于是我們看到，有人說他太獨(dú)，破壞我國(guó)刑法學(xué)秩序，故意毀壞刑法學(xué)研究成果；有人說他是學(xué)霸，并說反壟斷法很適合他；也有人說他利用出題人身份強(qiáng)行向廣大考生推行自己的觀點(diǎn)；還有人對(duì)他的研究范式提出了疑問；更有甚者說他只會(huì)翻譯外國(guó)的研究成果。 木秀于林，風(fēng)必摧之。這一切，或許是因?yàn)閺執(zhí)胁湃A，太過出類拔萃，太過與眾不同，你不屬于這個(gè)時(shí)代，誰讓你精通德日語言又那么專心勤奮的搞學(xué)術(shù)？誰讓你絕塵江湖，出了一本又一本只能令人仰視的厚重學(xué)術(shù)著作？誰讓你孜孜不倦的追求真理，時(shí)常把那么多人建立的天經(jīng)地義的通說批的體無完膚？不過，你確實(shí)有很多優(yōu)秀的品質(zhì)，我覺得最重要的有四條：敢于創(chuàng)新、異常勤奮、專心學(xué)術(shù)、追求正義。 作為關(guān)注張多年的楷粉，我發(fā)現(xiàn)除反映其為學(xué)“另類”之外，其幾乎從來沒有任何負(fù)面消息。張老師名滿天下，在全國(guó)擁有無數(shù)的擁躉者，但從沒有聽說其講過什么高價(jià)課，走穴撈過什么外快，搞過什么利益輸送，參與過什么上不了臺(tái)面的活動(dòng)，也沒有聽說其出具過什么“你懂的”之類的法律意見書。大家聽說到的，只是其幽默睿智，教學(xué)認(rèn)真負(fù)責(zé)，對(duì)學(xué)生很好很親切，醉心學(xué)術(shù)而放棄職務(wù)，埋頭書齋于自己的精神世界，以及勤奮到令人發(fā)指的治學(xué)態(tài)度。 有人曾經(jīng)撰文，對(duì)其研究范式提出疑問，有些話確有一定的道理。張教授曾負(fù)笈扶桑，受日本刑法影響太深，似乎過于推崇日本某些權(quán)威學(xué)者的觀點(diǎn)。綜觀其論著和論文中，引用國(guó)內(nèi)學(xué)者尤其是年輕學(xué)者的著述確實(shí)過少，而且即使偶爾引用，很多情況下也往往是當(dāng)作反面觀點(diǎn)予以批判。中國(guó)刑法學(xué)起步較晚，盡管比較落后，但國(guó)內(nèi)研究成果并非沒有可取之處，只看國(guó)外的書是不夠的，如果張能夠?qū)⒁浦驳牡氯绽碚摵蛧?guó)內(nèi)的研究現(xiàn)狀更加緊密結(jié)合起來，或許可以更好的指導(dǎo)當(dāng)前中國(guó)的刑事司法實(shí)踐。 此外，一些不成熟且過于前衛(wèi)的爭(zhēng)議觀點(diǎn)，也確實(shí)不宜在司考教輔和試題中出現(xiàn)。如09年司考大綱和三大本輔導(dǎo)用書，突然采用的三階層犯罪構(gòu)成體系，確實(shí)讓很多考生措手不及，為此還弄的有人專門召開座談會(huì)以示抗議。實(shí)事求是的說，以現(xiàn)在全國(guó)法院系統(tǒng)大部分刑庭法官的業(yè)務(wù)素養(yǎng)而言，他們很難理解并接受三要件或兩要件，太多的人已經(jīng)習(xí)慣于一碰到案件，就用四要件去套，什么主體客體，主觀方面客觀方面啊，盡管這些對(duì)有些案件意義并不是太大。我贊成與其揚(yáng)湯止沸，不如釜底抽薪，但必須考慮到中國(guó)的司法現(xiàn)實(shí)，貿(mào)然憾動(dòng)根深蒂固的理論確似欠妥，究竟何種犯罪構(gòu)成體系較適合中國(guó)實(shí)際，尚需學(xué)界長(zhǎng)時(shí)間的探討和努力。 行事見于當(dāng)時(shí)，是非公于后世。不管怎樣，在中國(guó)刑法學(xué)史上，一定會(huì)留下張明楷這個(gè)響亮的名字，其最終會(huì)引領(lǐng)我國(guó)刑法走向何方？相信在若干年后，歷史會(huì)給出客觀公正的評(píng)價(jià)。 | 法 | 學(xué) | 家 | 茶 | 座 | 法律人文資訊新媒體閱讀 微信號(hào)：FXJCZ001 ● 閱讀是一種修養(yǎng)，分享是一種美德 覺得不錯(cuò)，請(qǐng)點(diǎn)贊↓↓↓ |
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