伴隨中國政府的“走出去”政策的推行，中國企業(yè)紛紛走出國門進(jìn)行海外投資。在進(jìn)行海外投資時，中國企業(yè)需要獲得中國相關(guān)主管機關(guān)的核準(zhǔn)、備案或登記。本文旨在對中國企業(yè)海外投資時的境內(nèi)主管機關(guān)核準(zhǔn)、備案、登記流程進(jìn)行整體的梳理和介紹。

概言之，中國企業(yè)境外投資涉及的中國境內(nèi)核準(zhǔn)、備案及登記流程大體可歸結(jié)如下：

一般而言，中國企業(yè)進(jìn)行海外投資，主要需要取得三個主管部門的核準(zhǔn)、備案或登記，包括國家發(fā)展和改革委員會或地方發(fā)展和改革委員會（下稱“發(fā)改部門”）的核準(zhǔn)或備案、商務(wù)部或地方商務(wù)部門（下稱“商務(wù)部門”）的核準(zhǔn)或備案、以及國家外匯管理局地方分局（下稱“外管部門”）的外匯登記程序。以下分別介紹各個主管部門的核準(zhǔn)、備案或登記程序。

根據(jù)國家發(fā)展和改革委員會2014年4月8日頒布的《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（“9號令”），對發(fā)改委對境外投資項目的核準(zhǔn)或備案流程進(jìn)行了改革，并于2014年5月8日起正式施行。之后，國家發(fā)改委于2014年5月14日頒布了關(guān)于實施《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》有關(guān)事項的通知（“947號文”），進(jìn)一步充實9號令，并于頒布之日起生效。此外，國務(wù)院于2014年10月31日發(fā)布的《政府核準(zhǔn)的投資項目目錄（2014年本）》（國發(fā)〔2014〕53號）中，對發(fā)改委的核準(zhǔn)備案權(quán)限進(jìn)一步明確及下放。

根據(jù)9號令，境外投資項目采取核準(zhǔn)和備案兩種形式，但只有兩類項目適用核準(zhǔn)的管理方式：一類是中方投資額[1]在10億美元以上的項目；二是涉及敏感國家和地區(qū)[2]或涉及敏感行業(yè)[3]的項目（合稱“敏感項目”）。其他境外投資項目一律適用備案管理。根據(jù)9號令和《政府核準(zhǔn)的投資項目目錄（2014年本）》[4]的規(guī)定，國務(wù)院、國家發(fā)改委以及地方發(fā)改委的具體審批權(quán)限如下：

核準(zhǔn)和備案流程要求

根據(jù)9號令，中方投資額3億美元及以上的境外收購[5]或競標(biāo)項目[6]，投資主體在對外開展實質(zhì)性工作[7]之前，應(yīng)向國家發(fā)改委報送項目信息報告。國家發(fā)改委收到項目信息報告后，對符合國家境外投資政策的項目，在7個工作日內(nèi)出具確認(rèn)函。其他備案項目，無需提交項目信息報告。

就核準(zhǔn)項目而言，由國家發(fā)改委核準(zhǔn)或由國家發(fā)改委提出審核意見報國務(wù)院核準(zhǔn)的境外投資項目，地方企業(yè)直接向所在地的省級政府發(fā)展改革部門提交項目申請報告，由省級政府發(fā)展改革部門提出審核意見后報送國家發(fā)改委；中央管理企業(yè)由集團公司或總公司向國家發(fā)改委報送項目申請報告。

對于項目申請報告及附件不齊全或內(nèi)容不符合規(guī)定要求的，國家發(fā)改委在5個工作日內(nèi)一次性告知申報單位予以補正。涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目，國家發(fā)改委在受理項目申請報告之日起3個工作日內(nèi)征求有關(guān)部門意見，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)自收到征求意見函之日起7個工作日內(nèi)出具書面意見。國家發(fā)改委在受理項目申請報告后，若確有必要，應(yīng)在5個工作日內(nèi)委托有資質(zhì)的咨詢機構(gòu)進(jìn)行評估。接受委托的咨詢機構(gòu)在規(guī)定時限內(nèi)提出評估報告，并對評估結(jié)論承擔(dān)責(zé)任。評估時限原則上不超過40個工作日。國家發(fā)改委自受理項目申請報告之日起，對于符合核準(zhǔn)條件的境外投資項目在20個工作日內(nèi)完成核準(zhǔn)，或提出審核意見報國務(wù)院核準(zhǔn)。如20個工作日不能做出核準(zhǔn)決定或提出審核意見的，由國家發(fā)改委負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延長10個工作日，并將延長期限的理由告知申報單位。核準(zhǔn)期限不包括委托咨詢機構(gòu)評估的時間。

關(guān)于地方企業(yè)的核準(zhǔn)項目在省級發(fā)改委的審核流程，以北京、上海、江蘇省和廣東省為例，根據(jù)其各自政府公開的辦事指南信息，匯總?cè)缦拢?/p>

境外投資項目網(wǎng)上備案系統(tǒng)

就備案項目而言，2014年6月22日，國家發(fā)改委發(fā)布了《國家發(fā)改委辦公廳關(guān)于啟用全國境外投資項目備案管理網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的通知》（發(fā)改辦外資[2014]1386號，下稱“《通知》”）?！锻ㄖ芬?guī)定，根據(jù)9號令應(yīng)實行備案管理的境外投資項目，原則上均通過“全國境外投資項目備案管理網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)”（下稱“備案系統(tǒng)”）進(jìn)行申報，但注冊在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)（下稱“上海自貿(mào)區(qū)”）的地方企業(yè)境外投資項目除外，下文詳述。

備案系統(tǒng)會根據(jù)填報的企業(yè)類型、注冊地和項目中方投資額等信息，自動分送國家發(fā)改委或相關(guān)省級發(fā)展改革部門受理。具體備案流程如下圖所示：

上海自貿(mào)區(qū)

根據(jù)2013年9月29日發(fā)布的《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)境外投資項目備案管理辦法》，早在2013年，在上海自貿(mào)區(qū)注冊成立的地方企業(yè)可以通過其管理委員會進(jìn)行網(wǎng)上備案。前往未建交、受國際制裁國家，發(fā)生戰(zhàn)爭、動亂等國家和地區(qū)，或國家發(fā)改委認(rèn)定的其他敏感國家和地區(qū)投資的項目；涉及基礎(chǔ)電信運營，跨界水資源開發(fā)利用，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒，或國家發(fā)改委認(rèn)定的其他敏感行業(yè)的境外投資項目，不分限額，由上海市發(fā)改委初審后報國家發(fā)改委核準(zhǔn)，或由國家發(fā)改委提出審核意見后報國務(wù)院核準(zhǔn)。

具體備案流程如下：

根據(jù)2014年9月6日頒布的《境外投資管理辦法》，商務(wù)部門對企業(yè)境外投資[8]將實行備案或核準(zhǔn)管理。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)[9]、敏感行業(yè)[10]的，實行核準(zhǔn)管理，其他投資情形適用備案管理。

商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門通過“境外投資管理系統(tǒng)”對企業(yè)境外投資進(jìn)行管理，并向獲得備案或核準(zhǔn)的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》，由商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門分別印制并蓋章，實行統(tǒng)一編碼管理。商務(wù)部門具體的核準(zhǔn)和備案權(quán)限如下表所示：

核準(zhǔn)及備案流程

商務(wù)部及地方商務(wù)部門關(guān)于境外投資的核準(zhǔn)及備案流程如下：

根據(jù)國家外匯管理局2009年發(fā)布的《關(guān)于發(fā)布境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定的通知》，中國企業(yè)境外直接投資[11]的，境內(nèi)機構(gòu)向境外匯出的前期費用[12]，需辦理境外直接投資前期費用登記；此后，企業(yè)在獲得發(fā)改部門和商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案后，辦理境外直接投資外匯登記。

根據(jù)國家外匯管理局2015年2月13日最新《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（2015年6月1日生效），自2015年6月1日起，由銀行直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記，國家外匯管理局及其分支機構(gòu)通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。

以上對于中國企業(yè)走出去過程中需要獲得的主要境內(nèi)核準(zhǔn)、備案或登記程序進(jìn)行了概括性介紹。根據(jù)走出去的中國企業(yè)的企業(yè)性質(zhì)、行業(yè)以及交易規(guī)模，還可能涉及國資部門、行業(yè)主管部門以及證監(jiān)會等機構(gòu)的審批、核準(zhǔn)或備案程序，需要企業(yè)給予留意。

[1]根據(jù)9號令第四條，中方投資額是指投資主體為境外投資項目投入的貨幣、有價證券、實物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)和權(quán)益或提供擔(dān)保的總額。

[2]敏感國家和地區(qū)包括：未建交和受國際制裁的國家，發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等國家和地區(qū)。

[3]敏感行業(yè)包括：基礎(chǔ)電信運營，跨境水資源開發(fā)利用，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒等行業(yè)。

[4]《政府核準(zhǔn)的投資項目目錄（2014年本）》

（十二）、境外投資

涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的項目，由國務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)。

前款規(guī)定之外的中央管理企業(yè)投資項目和地方企業(yè)投資3億美元及以上項目報國務(wù)院投資主管部門備案。

[5]境外收購項目，是指投資主體以協(xié)議、要約等方式收購境外企業(yè)全部或者部分股權(quán)、資產(chǎn)或其它權(quán)益的項目。

[6]境外競標(biāo)項目，是指投資主體參與境外公開或不公開的競爭性投標(biāo)等方式獲得境外企業(yè)全部或者部分股權(quán)、資產(chǎn)或其它權(quán)益的項目。

[7]對外開展實質(zhì)性工作，境外收購項目是指對外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報價及向?qū)Ψ絿一虻貐^(qū)政府審查部門提出申請，境外競標(biāo)項目是指對外正式投標(biāo)。

[8]境外投資是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

[9]實行核準(zhǔn)管理的國家是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家。必要時，商務(wù)部可另行公布其他實行核準(zhǔn)管理的國家和地區(qū)的名單。

[10]實行核準(zhǔn)管理的行業(yè)是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)。

[11]境外直接投資是指境內(nèi)機構(gòu)經(jīng)境外直接投資主管部門核準(zhǔn)，通過設(shè)立（獨資、合資、合作）、并購、參股等方式在境外設(shè)立或取得既有企業(yè)或項目所有權(quán)、控制權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。

[12]境外直接投資前期費用是指境內(nèi)機構(gòu)在境外投資設(shè)立項目或企業(yè)前，需要向境外支付的與境外直接投資有關(guān)的費用，如投標(biāo)保證金，進(jìn)行市場調(diào)查、租用辦公場地和設(shè)備、聘用人員，以及聘請境外中介機構(gòu)提供服務(wù)所需的費用等。