作者|張佶

來源|上海人力資源社會(huì)保障報(bào)刊

誤區(qū)一：違反計(jì)劃生育政策或未婚先孕不能享有假期及待遇

根據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第六條規(guī)定：“懷孕女職工在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查，所需時(shí)間計(jì)入勞動(dòng)時(shí)間?！钡谄邨l規(guī)定：“女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。”

上述法律并沒有規(guī)定享受產(chǎn)假的前提為婚后計(jì)劃內(nèi)生育，而僅僅規(guī)定為“懷孕”。從另外一方面講，如果因?yàn)榕毠ぁ斑`反計(jì)劃生育”或“未婚先孕”，就剝奪其休產(chǎn)假或流產(chǎn)假進(jìn)行恢復(fù)身體健康的權(quán)利，要求其分娩前后也要來上班，既不符合實(shí)際又違背基本法理。

當(dāng)然，需要說明的是，違反計(jì)劃生育政策或未婚先孕的情況，雖然可以享有假期，但是相關(guān)待遇可能不能享受到，即我們常說的“有假無待遇”。

誤區(qū)二：產(chǎn)假中的產(chǎn)前休假必須在預(yù)產(chǎn)期內(nèi)休完

根據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第七條規(guī)定：“女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天………”

該規(guī)定中使用的詞為“可以休假”，而非“應(yīng)當(dāng)休假”，法律規(guī)定未強(qiáng)制規(guī)定女職工在產(chǎn)前必須休滿15天假期。因此，女職工在產(chǎn)前堅(jiān)持工作，在產(chǎn)后補(bǔ)休15天的產(chǎn)前假也屬于正常，未休產(chǎn)假中的產(chǎn)前休假，可以在產(chǎn)后補(bǔ)休。

誤區(qū)三：產(chǎn)前檢查時(shí)間包括產(chǎn)前參加孕期保健講座時(shí)間

根據(jù)《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》第十三條規(guī)定：“女職工妊娠期間在醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)約定的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查（包括妊娠十二周內(nèi)的初查），應(yīng)算作勞動(dòng)時(shí)間。

孕期產(chǎn)檢應(yīng)計(jì)入勞動(dòng)時(shí)間。參加孕期保健講座不屬于產(chǎn)前檢查，用人單位可以不支付相應(yīng)的工資待遇。

誤區(qū)四：尚處在“三期”內(nèi)的女職工，勞動(dòng)合同期滿需續(xù)簽合同

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿后，如果女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至該情形消失時(shí)止。

因此，處于“三期”的女職工勞動(dòng)合同到期的，不需要通過雙方當(dāng)事人再續(xù)簽勞動(dòng)合同予以確認(rèn)。當(dāng)然，如果女職工“三期”內(nèi)達(dá)成一致意見，續(xù)簽勞動(dòng)合同，對雙方勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)予以確定，亦無不可，但如果雙方不能就勞動(dòng)合同達(dá)成一致，或者懷孕女職工拒絕續(xù)簽勞動(dòng)合同，則用人單位還應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定將原勞動(dòng)合同延續(xù)至“三期”結(jié)束。

誤區(qū)五：處在“三期”內(nèi)的女職工，單位不得單方解除其勞動(dòng)合同

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：……（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。”

但用人單位可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條的規(guī)定行使單方解除權(quán)，解除與孕婦之間的勞動(dòng)合同，具體包括以下一些勞動(dòng)者存在重大過錯(cuò)的情形：“（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的?！?/p>

如果孕婦違反《勞動(dòng)合同法》第三十九條相關(guān)規(guī)定情形之一的，也就觸碰了“三期”法律保護(hù)的底線，用人單位完全可以行使單方面解除權(quán)，解除與孕婦之間的勞動(dòng)合同。

誤區(qū)六：女職工領(lǐng)取生育津貼期間，繳納社保的個(gè)人部分由單位承擔(dān)

根據(jù)《關(guān)于<上海市城鎮(zhèn)生育保險(xiǎn)辦法>實(shí)施中若干問題處理意見的通知》（滬勞保福發(fā)（2012）18號(hào)）第六條規(guī)定：“從業(yè)的生育婦女在領(lǐng)取生育生活津貼期間，所在單位和個(gè)人仍應(yīng)按規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。”

因此，女職工在領(lǐng)取生育津貼期間，單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)中應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)的部分，仍由女職工自行承擔(dān)。用人單位代為先行墊付的，可要求女職工返還。

誤區(qū)七：女職工領(lǐng)取了生育津貼的，用人單位無需支付任何工資

根據(jù)《上海市人民政府關(guān)于貫徹實(shí)施<社會(huì)保險(xiǎn)法>調(diào)整本市現(xiàn)行有關(guān)生育保險(xiǎn)政策的通知》（滬府發(fā)〔2011〕35號(hào)）中規(guī)定了，自2011年7月1日起：“從業(yè)婦女生產(chǎn)或者流產(chǎn)時(shí)所在用人單位的上年度職工月平均工資高于本市上年度全市職工月平均工資300%以上的，高出部分由用人單位補(bǔ)差?！?/p>

根據(jù)《上海市人民政府關(guān)于貫徹實(shí)施<女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定>調(diào)整本市女職工生育保險(xiǎn)待遇有關(guān)規(guī)定的通知》（滬府發(fā)〔2013〕5號(hào)）中規(guī)定了，自2012年4月28日起：“本市女職工享受的生育生活津貼低于本人產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十七條第一款和《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條執(zhí)行?！?/p>

《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同?！?/p>

因此，對于薪資較高的女職工來說，用人單位在女職工領(lǐng)取生育津貼后既要補(bǔ)足到用人單位上年度職工月平均工資，又要補(bǔ)足到女職工產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)。