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http://www. 2013-02-04 09:40:25 中國(guó)安全生產(chǎn)網(wǎng) ■案情 外墻立面改造工程（公路或街道鄰邊的房屋外墻加以美化整理及立面清洗、粉刷、裝飾裝修），是由當(dāng)?shù)卣鲑Y而搞的形象工程，工程完工后經(jīng)政府相關(guān)部門(mén)驗(yàn)收后撥付工程款。 2012年11月20日，黃某以包工包料的方式與事發(fā)所在地村委會(huì)簽訂了《外墻立面改造施工合同》，工期為1個(gè)月。劉某等四人（均系黃某老鄉(xiāng)）于案發(fā)前數(shù)日才開(kāi)始負(fù)責(zé)該工程的施工，未與黃某訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。12月8日，劉某在一酒店五樓位置搞外墻粉刷油漆時(shí)，由于安全防護(hù)措施不到位（未設(shè)置安全網(wǎng)、未系安全帶等），不幸摔落至地死亡。 劉某，男，28歲，家住農(nóng)村，育一兒一女，男孩1歲，女孩6歲，無(wú)其它被扶養(yǎng)人。 從2009年起，黃某一直在吉安市從事外墻立面改造工程施工，未注冊(cè)工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以個(gè)人名義承攬工程。黃某承包工程后，從社會(huì)上招用一些會(huì)搞外墻立面粉刷技術(shù)的人員，口頭約定承包，由施工人員負(fù)責(zé)工程的具體施工事宜。 事故發(fā)生后，黃某積極進(jìn)行了善后處理，賠償受害人家屬共計(jì)人民幣約55萬(wàn)余元。 ■賠償爭(zhēng)議 受害人家屬稱：按《工傷保險(xiǎn)條例》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行賠償。 劉某等四人都是黃某叫來(lái)的，都是替黃某打工的，雖未與黃某訂立書(shū)面勞動(dòng)合同,但已形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。劉某是在工作時(shí)因工作原因死亡，屬于工傷。做工的只知道做事，并不知道黃某沒(méi)有辦理工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，即使未辦理，其非法承包政府墻體立面改造工程施工，屬于非法用工。 黃某及律師顧問(wèn)稱：無(wú)賠償責(zé)任或按雇主責(zé)任賠償。 雙方已口頭約定工程施工承包事宜，事故責(zé)任在承包方劉某等四人自已，與發(fā)包方無(wú)關(guān)。就算劉某是黃某叫來(lái)做工的，黃某是雇主，本案不適用《工傷保險(xiǎn)條例》的相關(guān)規(guī)定，而應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋[２００３]２０號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《解釋》）相應(yīng)的法律規(guī)定處理，且按農(nóng)村戶口計(jì)算。再說(shuō)，由于劉某在工作過(guò)程中違規(guī)操作，對(duì)自已損害的發(fā)生有重大過(guò)失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 ■評(píng)析 一、墻體立面改造工程屬于建設(shè)工程。 《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第393號(hào)）第二條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建設(shè)工程的新建、擴(kuò)建、改建和拆除等有關(guān)活動(dòng)及實(shí)施對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理，必須遵守本條例。本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。 二、黃某無(wú)資質(zhì)承包墻體立面改造工程施工，屬非法用工。 《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第二十條規(guī)定，施工單位從事建設(shè)工程的新建、擴(kuò)建、改建和拆除等活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)具備國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和安全生產(chǎn)等條件，依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。 根據(jù)工商法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，從事生產(chǎn)、經(jīng)銷(xiāo)或者服務(wù)等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位和個(gè)人，依法向工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)登記注冊(cè)，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 本案中，黃某未注冊(cè)工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以個(gè)人名義無(wú)資質(zhì)承攬工程后，從社會(huì)上招用施工人員，屬非法用工。 三、建設(shè)工程轉(zhuǎn)包無(wú)效。 黃某及律師顧問(wèn)稱：雙方已口頭約定工程施工承包事宜，事故責(zé)任在承包方劉某等四人自已，與發(fā)包方無(wú)關(guān)。 《合同法》（建設(shè)工程合同）第二百七十二條第三款規(guī)定，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。 《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))第四條即“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！?SPAN lang=EN-US> 本案中，由于劉某等四人也是不具備用工主體資格的自然人，黃某與劉某等四人之間，對(duì)于承包事宜，不管是口頭約定還是書(shū)面簽訂，由于違反了法律禁止性規(guī)定，轉(zhuǎn)包合同無(wú)效，用工主體仍是黃某。 四、賠償爭(zhēng)議按勞動(dòng)關(guān)系處理。 表面上看，黃某承包墻體立面改造工程施工，其與招用施工人員是一種勞務(wù)雇傭關(guān)系。 而依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》（國(guó)務(wù)院令第586號(hào)）第六十六條規(guī)定，無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位的職工受到事故傷害的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。具體辦法由國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)規(guī)定。前款規(guī)定的傷殘職工或者死亡職工的近親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭(zhēng)議的，按照處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定處理。 《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（人力資源和社會(huì)保障部令第9號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《辦法》）第六條規(guī)定，受到事故傷害或者患職業(yè)病造成死亡的，按照上一年度全國(guó)城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍支付一次性賠償金，并按照上一年度全國(guó)城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的10倍一次性支付喪葬補(bǔ)助等其他賠償金。 因此，本案賠償標(biāo)準(zhǔn)按照《辦法》之規(guī)定處理，且不低于《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。 五、粗算賠償爭(zhēng)議之差異。 1．雇傭關(guān)系，依據(jù)《解釋》計(jì)算。 由于劉某是農(nóng)村戶口，只有28歲，育有一兒一女，男孩1歲，女孩6歲，無(wú)其它被扶養(yǎng)人，最高賠償費(fèi)用合計(jì)約：27.2萬(wàn)元。 ?。?SPAN lang=EN-US>1）喪葬費(fèi)：17027.5元。 按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)（2011年江西省標(biāo)準(zhǔn)：34055元/年），以六個(gè)月總額計(jì)算。 ?。?SPAN lang=EN-US>2）死亡賠償金：6892元/年×20年＝137840元。 按照受訴法院所在地上一年度農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)（2011年江西省標(biāo)準(zhǔn)：6892元/年），按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。 （3）被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：4660元/年×（17+12）年÷2（夫妻共同撫養(yǎng)）＝67570元。 根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出（2011年江西省標(biāo)準(zhǔn)：4660元/年）標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無(wú)勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過(guò)上一年度農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。 ?。?SPAN lang=EN-US>4）精神撫慰金：一級(jí)殘疾1-5萬(wàn)元，十級(jí)殘疾1-5千元（江西省標(biāo)準(zhǔn)）。 2．勞動(dòng)關(guān)系，依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》和《辦法》計(jì)算。 工傷賠償無(wú)城鎮(zhèn)與農(nóng)村之別，賠償費(fèi)用合計(jì)約：65.43萬(wàn)元。 ?。?SPAN lang=EN-US>1）一次性賠償金：21810元/年×20年＝436200元。 按照上一年度全國(guó)城鎮(zhèn)居民人均可支配收入（2011年標(biāo)準(zhǔn)：21810元/年）的20倍支付一次性賠償金。 ?。?SPAN lang=EN-US>2）喪葬補(bǔ)助等其他賠償金：21810元/年×10年＝218100元。 按照上一年度全國(guó)城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的10倍一次性支付喪葬補(bǔ)助等其他賠償金。 |
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