勞動(dòng)者與用人單位變更工作地點(diǎn)不只是事實(shí)變更，還必須具備合法條件才有效
——辦理G某某訴某有限公司經(jīng)濟(jì)賠償金案小結(jié)
案件基本事實(shí)概述：
G某某與2006年12月22日與上海市對(duì)外服務(wù)有限公司簽訂《聘用合同》并與某有限公司簽訂聘用約定，以勞務(wù)派遣的方式在某公司四川分公司德陽(yáng)營(yíng)銷(xiāo)服務(wù)部處工作至2008年12月聘用期滿(mǎn)。此后原告與被告于2009年1月1日簽訂了書(shū)面勞動(dòng)合同。并協(xié)議終止了之前被告與上海外服公司的《聘用合同》，但約定連續(xù)計(jì)算工齡。
2009年5月1日，經(jīng)雙方協(xié)商一致，并簽訂《職位確認(rèn)說(shuō)明書(shū)》，G某某工作地變更為中江縣。
G某某前往中江工作后反悔，與公司發(fā)生爭(zhēng)議。雙方后一直協(xié)商。德陽(yáng)營(yíng)銷(xiāo)部負(fù)責(zé)人于2009年底在電子郵件上同意G某某每周在德陽(yáng)工作三到四天，在中江工作一到二天。但2010年初公司單方面給G某某發(fā)郵件以公司之前說(shuō)過(guò)要根據(jù)實(shí)際情況變更為由變更G某某工作地點(diǎn)為全周都在中江縣。
2010年1月25日起德陽(yáng)營(yíng)銷(xiāo)部負(fù)責(zé)人連續(xù)四天給G某某在中江辦公室打電話發(fā)現(xiàn)G某某不在。
公司認(rèn)為G某某兩次曠工超過(guò)一天，嚴(yán)重違反公司勞動(dòng)紀(jì)律。前后于同年2月20日與4月8日向被告寄送了《處分通知》對(duì)其曠工行為嚴(yán)重警告。后于2010年4月15日向G某某寄送了《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》。
仲裁情況：
G某某對(duì)公司解除勞動(dòng)關(guān)系不服，向德陽(yáng)市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁，所提交的證據(jù)有勞動(dòng)合同，電子郵件復(fù)印件等。
仲裁時(shí)某公司代理律師承認(rèn)了電子郵件復(fù)印件的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性。
德陽(yáng)市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)委于2010年7月12日作出裁決書(shū)，認(rèn)為某公司與G某某建立了合法勞動(dòng)關(guān)系，并最后變更G某某工作地點(diǎn)為德陽(yáng)，其考勤不合法，解除勞動(dòng)關(guān)系不合法，判決某公司賠償G某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金
律師辦案思路：
本律師接手本案時(shí)已經(jīng)面對(duì)了德陽(yáng)市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委作出對(duì)某公司不利裁決，即將生效的不利局面。且仲裁時(shí)公司代理人承認(rèn)了所有對(duì)公司不利的證據(jù)。
但本律師仔細(xì)研究案情后，發(fā)現(xiàn)仍然有以下幾點(diǎn)對(duì)某公司有利，可以爭(zhēng)取最終的有利結(jié)果：
一、某公司有完備的公司員工制度，并將獎(jiǎng)懲規(guī)定寫(xiě)入勞動(dòng)合同與員工手冊(cè)。
二、2009年5月1日，G某某與公司協(xié)商一致，簽訂了書(shū)面的《職位確認(rèn)說(shuō)明書(shū)》，工作地為中江；
三、之后變更工作地點(diǎn)為德陽(yáng)的電子郵件雖已被之前公司代理律師承認(rèn)復(fù)印件真實(shí)性，但也只說(shuō)了“三到四天在德陽(yáng)，一到兩天在中江”并未明確確定，也未簽訂書(shū)面協(xié)議。
因此本律師認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)不在于勞動(dòng)關(guān)系是否延續(xù)。而在于確定原告對(duì)于G某某的考勤是否有效，原告對(duì)被告的解除勞動(dòng)關(guān)系是否合法，如果合法則不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，反之則然。
在仲裁時(shí)，原公司代理律師與勞動(dòng)者代理律師主要爭(zhēng)議在公司代理律師認(rèn)為勞動(dòng)合同中規(guī)定了公司有權(quán)單方面隨時(shí)變更工作地點(diǎn)，因此在雙方都同意的前述電子郵件后，公司單方面變更工作地點(diǎn)是合法有效的，因此的考勤也是合法有效的。而勞動(dòng)者代理律師則認(rèn)為根據(jù)勞動(dòng)合同法第三十五條規(guī)定，工作地點(diǎn)屬于勞動(dòng)合同基本內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)達(dá)成書(shū)面協(xié)議。
而本律師認(rèn)為本案的焦點(diǎn)不在于第四次變更工作地點(diǎn)行為(即公司最后單方面讓G某某全周在中江工作的電子郵件)是否有效。而是在于第三次變更工作地點(diǎn)行為（即“三到四天在德陽(yáng)，一到兩天在中江的電子郵件”）本身的效力。
本律師認(rèn)為，第二次變更工作地點(diǎn)顯是合法有效的，既有雙方簽字蓋章，又符合勞動(dòng)合同法三十五條關(guān)于工作地點(diǎn)變更的形式要求。
第三次變更為無(wú)效，其電子郵件且不論其真實(shí)性存疑，從內(nèi)容上看實(shí)際上為雙方協(xié)商過(guò)程中。
（1）無(wú)論從勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)合同要求工作地點(diǎn)和工作時(shí)間必須明確的規(guī)定，還是從現(xiàn)實(shí)操作上看，三到四天在德陽(yáng)，一到兩天在中江是無(wú)法操作的，具體是幾天在德陽(yáng)，哪幾天在德陽(yáng)均未說(shuō)明。
（2）電子郵件形式不足，勞動(dòng)法第四條和勞動(dòng)合同法第十七條明文規(guī)定，用人單位和勞動(dòng)者必須以書(shū)面方式正式變更勞動(dòng)合同，用人單位必須建立完備的考勤等制度。而不能以電子郵件方式來(lái)處理。
（3）該電子郵件中也指出需要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整，恰好說(shuō)明雙方仍然在協(xié)商過(guò)程中，只是達(dá)成初步意見(jiàn)。
一審訴訟經(jīng)過(guò)：
本案由本律師代理向德陽(yáng)市旌陽(yáng)區(qū)法院提起訴訟。
訴訟過(guò)程中，對(duì)方代理律師仍然按照仲裁時(shí)的思路，堅(jiān)持認(rèn)為雙方的焦點(diǎn)在于是否需要書(shū)面確定工作地點(diǎn)的劃分并認(rèn)為變更勞動(dòng)合同必須采用書(shū)面形式，認(rèn)為某公司認(rèn)為變更勞動(dòng)合同中工作地點(diǎn)是不需要書(shū)面協(xié)議確定的。而第三次變更中的電子郵件正好具備了書(shū)面協(xié)議的形式。
本律師在一審中駁斥了這種觀點(diǎn)，認(rèn)為這是轉(zhuǎn)移訴訟焦點(diǎn)。其實(shí)不單第四次變更工作地點(diǎn)是無(wú)效的，第三次也沒(méi)有實(shí)際完成變更工作地點(diǎn)的行為。（辯論理由和辯論經(jīng)過(guò)詳見(jiàn)前述分析及代理意見(jiàn)書(shū)）
一審法院于2010年底作出判決，判決結(jié)果為，公司解除勞動(dòng)關(guān)系為合法，不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。判決理由為，勞動(dòng)合同和電子郵件中均指出可以根據(jù)實(shí)際情況再行調(diào)整，因此之后調(diào)整為有效。
二審訴訟經(jīng)過(guò)：
G某某對(duì)一審判決書(shū)不服，向德陽(yáng)市中級(jí)人民法院上訴。
二審中G某某提出了以下兩個(gè)新觀點(diǎn)：
一、通過(guò)幾個(gè)原公司工作人員書(shū)面證詞證明G某某一直三到四天在德陽(yáng)一到兩天在中江，沒(méi)有曠工。
二、認(rèn)為公司解除勞動(dòng)關(guān)系程序不合法，沒(méi)有通過(guò)工會(huì)。
針對(duì)G某某的新證據(jù)和新觀點(diǎn)，本律師以以下方式分別應(yīng)對(duì)：
一、書(shū)面證詞存在證據(jù)上的瑕疵。
（1）沒(méi)有足夠證據(jù)證明這些是新證據(jù)，提交過(guò)了舉證期限；
（2）證人未出庭參與質(zhì)證，不具有合法性；
（3）部分證人證詞解釋了整個(gè)變更工作地點(diǎn)的協(xié)商過(guò)程，因此也可以證明我方觀點(diǎn)；部分證人正與公司發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟，具有利害關(guān)系，不能作為證據(jù)。
二、某公司為中外合資公司，尚未建立工會(huì)，作出解除勞動(dòng)關(guān)系決定時(shí)征求了職工代表意見(jiàn)。
二審法院于2010年底作出判決，判決結(jié)果為，公司解除勞動(dòng)關(guān)系為合法，不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。判決理由同一審判決書(shū)。
辦案小結(jié)：
本案通過(guò)代理律師努力，代理律師與委托單位通力協(xié)作，雖然在訴訟程序和證據(jù)都極度不利的情況下，最終改變仲裁時(shí)對(duì)委托單位的不利裁決，達(dá)到了委托單位滿(mǎn)意的訴訟結(jié)果。
但本案辦案過(guò)程中仍有幾點(diǎn)小小遺憾：
一、一、二審過(guò)程中，代理律師均強(qiáng)調(diào)了對(duì)于第三次變更工作地點(diǎn)的電子郵件真實(shí)性，合法性，以及變更的形式問(wèn)題提出質(zhì)疑，但二審法院未對(duì)之予以評(píng)價(jià)。
二、委托單位某公司雖然作為中外合資公司，有著完備的公司管理制度，但仍有不足，在訴訟中存在不小的潛在風(fēng)險(xiǎn)：
（1）缺乏完備的獎(jiǎng)懲程序，缺乏公正民主的異議程序。
（2）至今尚未建立工會(huì)，缺乏工會(huì)在企業(yè)內(nèi)部管理可以氣的積極作用，雖然在本案的個(gè)案中可以以職工代表來(lái)暫代，但這并不規(guī)范，也無(wú)形增加了大量企業(yè)管理成本。
（3）某公司雖然大力發(fā)展電子商務(wù)，廣泛應(yīng)用電子郵件，但缺乏書(shū)面留底，一旦發(fā)生訴訟則不易提取和固定證據(jù)。
代理律師：李玥斌
二零一一年五月十二日
